臺灣臺北地方法院民事判決 99年度訴字第1320號
原 告 甲○○
被 告 豐鐽企業股份有限公司
法定代理人 乙○○
上列當事人間確認委任關係不存在事件，本院於民國99年5 月28
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
確認原告與被告間之董事委任關係不存在。
訴訟費用新台幣壹萬柒仟叁佰叁拾伍元由被告負擔。 事實及理由
一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算， 公司法第24條訂有明文。又此一規定於公司經中央主管機關 撤銷或廢止登記者，準用之，並為同法第26之1 條所明定。 ；次按股份有限公司應由董事長對外代表公司，惟公司與董 事間訴訟，除法律另有規定外，則由監察人或股東會所選任 之人代表公司為訴訟，公司法第208 條第3 項、第213 條定 有明文，其立法目的乃恐董事長代表公司對董事起訴，難免 有循私之舉。若公司已解散行清算程序，公司董事雖不得以 董事身分執行職務，而應由清算人執行清算事務，但公司之 清算，原則上以董事為清算人，除非公司法或章程另有規定 或股東會另選清算人時，不在此限（公司法第322 條第1 項 ）。且清算人於執行清算事務範圍內，除另有規定外，其權 利義務與董事同（公司法第324 條）。是董事原則上應為清 算人，且清算人之權利義務與董事同，則董事以清算人身分 對董事為訴訟，亦難免有循私之舉。依同一法理，仍不宜由 董事以清算人身分對董事為訴訟。再查清算中，公司股東會 與監察人依然存續，對董事之訴訟依法仍應由監察人或股東 會所選任之人代表公司為之，始為適法（參照最高法院94年 度台上字第230 號判決意旨）。查本件被告豐鐽企業股份有 限公司（以下稱豐鐽公司）已於民國98年7 月27日經臺北市 政府廢止其公司登記，此有臺北市政府函及被告公司變更登 記表在卷可稽，而本件係屬公司與董事間之訴訟，參照上開 說明，自應以被告公司之監察人乙○○代表被告公司為之， 合先敘明。
二、原告起訴主張略以：伊並不清楚被登記為被告豐鐽公司董事 之情事，伊亦未參與該公司之經營，而係他人冒用伊之名義 登記為豐鐽公司董事，伊已向臺北市政府警察局內湖分局康 樂派出所報案，爰依法提起本件訴訟等語。並聲明：確認原 告與被告間之董事委任關係不存在。
三、被告法定代理人乙○○則答辯略以：伊之前並未見過原告，
原告如何登記為豐鐽公司之董事，伊並不清楚等語。四、得心證之理由：
（一）按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利 益者，不得提起之，民事訴訟法第247條前段定有明文。 而該條所謂即受確認判決之法律上利益，係指因法律關係 之存否不明確，致原告在私法上之地位有受侵害之危險， 而此項危險得以對於被告之確認判決除去之者而言（最高 法院42年臺上字第1031號判例參照）。本件原告是否為被 告公司之董事，攸關原告對被告是否有身為董事之權利義 務關係，原告對此自有請求確認之法律上利益，其提起本 件確認之訴，於法即無不合。
（二）次按消極確認之訴，應由被告負立證責任，如被告欲主張 原告確為董事，應由被告自負立證責任，如被告不能立證 或其提出之證據不足採用，則原告之訴即應認為有理由， 毋庸另行立證（參照最高法院19年上字第385 號判例意旨 ）。本件原告前開主張之事實，業據其提出公司變更登記 事項卡、臺北市政府函、報案三聯單等件為證，被告法定 代理人乙○○復陳稱從未見過原告，且被告亦未舉證證明 原告確為被告公司之董事，揆諸前開說明，堪信原告之主 張為真實。
五、從而，原告依民事訴訟法第247 條第1 項前段規定，請求確 認原告與被告間之董事委任關係不存在，為有理由，應予准 許。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由。依民事訴訟法第78條， 判決如主文。
中 華 民 國 99 年 6 月 15 日
民事第六庭法 官 蔡和憲
上為正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。中 華 民 國 99 年 6 月 15 日
書記官 廖素芳
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