臺灣高等法院花蓮分院刑事判決 九十一年度上重更(十一)字第二七號
上 訴 人即被告 乙○○
上 訴 人即被告 甲○○
共同指定辯護人 曾泰源律師
右上訴人即被告等因懲治盜匪條例等案件，不服臺灣花蓮地方法院八十四年度重訴字
第二號中華民國八十四年十一月二十二日第一審判決（起訴案號：臺灣花蓮地方法院
檢察署八十三年度偵字第三六五一號），提起上訴，經判決後，由最高法院第十一次
發回更審，本院判決如左：
主 文
原判決關於乙○○、甲○○強劫而強姦部分撤銷。乙○○、甲○○共同連續強盜強制性交，均處死刑，均褫奪公權終身。如附表所示之物沒收。
事 實
一、甲○○、乙○○與謝○○（民國四十七年一月四日出生，已於八十七年九月七日 死亡）於民國（下同）八十二年三月中旬某日晚上十一時許，共同意圖為自己不 法之所有，並基於強盜強制性交之犯意聯絡，由甲○○駕駛其所有ＩＸ－○○○ ○號自用小貨車搭載乙○○及謝○○，沿花蓮縣吉安鄉中央路尋找單身獨行女子 為作案目標。渠等行經「億福橋」附近時，發現陳００（姓名年籍詳卷），騎乘 機車獨行，甲○○乃駕車超前將機車逼停於路邊，乙○○即以甲○○所有之開山 刀一把，強押陳００上車，甲○○迅即駕車駛向新城鄉康樂公墓，而剝奪陳００ 之行動自由。車行途中，謝○○先以外套將陳００頭部蓋住，車抵康樂公墓後， 先由甲○○、乙○○、謝○○其中二人將陳００強拉下車，另一人則強行脫去陳 ００之褲襪，並以該褲襪矇住其眼睛及嘴巴，至使陳００不能抗拒，由乙○○下 手強行取走該女子所有之金項鍊一條（附心型墜子）、皮包內之現金新台幣（下 同）三萬元及身分證、機車行照、駕照、第一商業銀行金融卡、郵局提款卡各乙 枚（皮包交還陳００）。陳００稍有反抗，即加以毆打，以此強暴方法，至使陳 ００不能抗拒，乙○○、謝○○及甲○○乃輪流以渠等性器進入陳００性器之方 式，對陳００強制性交得逞，嗣再將陳００載至大漢工專大門前棄置。乙○○與 甲○○、謝○○嗣於同年四月十二日持上開強盜所得之金項鍊至花蓮縣花蓮市○ ○路○○○號金宏昌銀樓變賣，得款二千零九十二元，連同前揭強盜之現金三萬 元，均已朋分花用而費失。
二、甲○○、乙○○與謝○○於八十三年二月十八日凌晨，再共同承同一強盜強制性 交之概括犯意聯絡，由甲○○駕駛其所有ＩＸ－○○○○號自用小貨車搭載乙○ ○及謝○○外出尋找作案目標。渠等行經花蓮縣吉安鄉中央路吉安溪橋時，見蘇 蔡００（姓名年籍詳卷）獨自一人騎乘機車，乃由甲○○駕車超越並攔下蘇蔡０ ０所騎乘之機車後，由乙○○與謝○○將蘇蔡００強押上車，以甲○○所有之膠 帶矇住其眼睛及嘴巴，至使蘇蔡００不能抗拒，並命其不得喊叫，甲○○即迅速 將車駛至花蓮縣吉安鄉永興公墓，而剝奪蘇蔡００之行動自由。乙○○於車行途 中，在蘇蔡００不能抗拒之情況下，動手撕裂蘇蔡００衣褲，並強行取走其所有 金項鍊乙條，謝○○則強行取走蘇蔡００手上金戒指一只（當即交與乙○○保管
）。車抵公墓後，三人合力將蘇蔡００強拖下車，將蘇蔡００置於公墓中墓園之 供臺上，謝○○並折拗蘇蔡００雙手，至蘇蔡００在不能抗拒，由甲○○以其性 器進入蘇蔡００性器之方式，強制性交得逞後，渠等再將蘇蔡００載至永興公墓 外田地棄置。
三、甲○○與乙○○於八十三年八月二十七日晚上十時許，再共同承同一強盜強制性 交之概括犯意聯絡，由甲○○駕駛其所有ＩＸ－○○○○號自用小貨車搭載乙○ ○外出尋找作案目標。渠等行經花蓮縣吉安鄉福興村「稻香國小」前五十公尺至 一百公尺處時，見吳００（姓名年籍詳卷）獨自一人騎乘機車，即由甲○○駕車 超越其所騎乘之機車，再由乙○○持自不詳地點所撿取之木棍一支，自後敲擊吳 ００，至吳００昏倒在地而不能抗拒後，將吳００強押上車，並同時將吳００置 於機車前置物箱內之黑皮包一只（皮包內置有一只小皮包，內放有剛從郵局提領 準備繳納會款之現金三萬元、金融卡、提款卡各一枚及筆記本一本）強行取走。 甲○○再以其所有之不透明膠帶矇住吳００之眼睛及嘴巴，乙○○則以其所有之 手銬一付銬住吳００雙手，將車駛往花蓮縣吉安鄉永興公墓，而剝奪吳００之行 動自由。車行途中，乙○○再詢問吳００身上是否還有金錢，並加以毆打。車抵 公墓後，二人乃共同將吳００強拖下車，將其置於公墓中楊氏墓園之供臺上，至 使其不能抗拒，由甲○○、乙○○輪流以渠等性器進入吳００性器及以渠等性器 進入吳００口腔之方式，對吳００為強制性交得逞，嗣再將吳００載至永興公墓 外路邊棄置，並在沿途將強盜所得之皮包及證件、筆記本一一丟棄滅失，現金部 分則因朋分花用而費失，上開木棍則予丟棄而滅失。四、甲○○與乙○○於八十三年十月十日晚上十一時三十分許，再共同承同一強盜強 制性交之概括犯意聯絡，由甲○○駕駛其所有ＩＸ－○○○○號自用小貨車，搭 載乙○○，外出尋找作案目標。渠等行經花蓮縣花蓮市私立「海星高級中學」附 近時，見李００（姓名年籍詳卷）獨自一人騎乘機車，甲○○即駕車超越李００ 所騎乘之機車，再由乙○○持自不詳地點所撿取之木棍一支，自後對李００敲擊 ，乙○○於李００倒地後，再持甲○○所有前開開山刀一把，將李００強押上車 ，二人以李００身穿之外衣矇住李００眼睛及嘴巴，乙○○再以所有前開手銬銬 住李００雙手，至李００不能抗拒後，並將車駛往花蓮縣吉安鄉永興公墓，而剝 奪李００之行動自由。嗣車抵永興公墓後，渠等乃共同將李００強拖下車，在李 ００不能抗拒之情形下，先由乙○○強取李００所有皮包一只，內有現金二千元 及宇宙牌女用手錶一只、金項鍊一條（含四顆碎鑽及珍珠）、金戒指一只，渠等 將前開物品取出後，甲○○再將空皮包返還李００。乙○○隨即強行脫去李００ 衣褲，先命李００裸奔，再以其性器進入李００之口腔，命李００吸吮其陰莖並 模仿色情錄影帶中多種姿勢及叫聲後，甲○○再以其性器進入被害人李００性器 之方式，對李００為強制性交，乙○○則從後以手撫弄其肛門；甲○○射精後， 乙○○另行單獨起意傷害，先嘴咬李００臉部、手臂、乳房及下體，李００稍有 不從，即加以毆打，致李００頭部外傷、面部挫傷、左眼眶下緣骨折、左前臂多 處撕裂傷、外陰部紅腫（傷害部分業經本院前審判刑確定），再加以其性器進入 李００性器之方式，對李００強制性交，嗣再以其性器進入李００之口腔，並命 李００吸吮其陰莖，直至射精為止，且命李００將精液吞下。事畢，二人另行起
意共同向該女子恐嚇稱，不得報案，否則，將殺害其全家等語，致李００心生畏 懼而危害於安全（恐嚇部分業經本院前審判刑確定）。嗣後將李００載至公墓外 路邊棄置，李００之衣褲則被沿路丟棄，現金二千元則朋分花用而費失，木棍則 予丟棄而滅失。
五、甲○○與謝○○於八十三年十月二十日凌晨零時三十分許，再共同承同一強盜強 制性交之概括犯意聯絡，由甲○○駕駛其所有ＩＸ－○○○○號自用小貨車，搭 載謝○○，渠等行經花蓮縣吉安鄉明仁三街與明義四街路口附近時，發現吳００ （姓名年籍詳卷）獨自一人騎乘機車，甲○○即駕車超越並攔下吳００所駕駛之 機車後，由謝○○持自不詳地點撿取之木棍一支，敲擊吳００頭部，欲將吳００ 強押上車，伺機強盜強制性交；嗣因吳００極力反抗，高聲呼叫，並在尚未被押 入車內之前，趁隙留下機車逃走。謝○○乃意圖為自己不法之所有，基於其與甲 ○○原本即已存在之強盜吳００財物之犯意聯絡，在渠等強制性交犯罪著手前， 下手強行取走吳００因不能抗拒而留置於機車置物箱內之皮包一只（內有現金二 萬四千元，行車執照乙枚、郵局存摺乙本、印章乙枚、記事簿乙本）及雨衣一件 得逞。上開木棍因渠等事後予以丟棄而滅失，強盜所得之現金則因渠等朋分花用 而費失。
六、案經花蓮縣警察局花蓮分局查獲，並查扣本件作案所用之膠袋一捲、開山刀一把 、手銬一付，並報請臺灣花蓮地方法院檢察署偵查起訴。 理 由
一、前揭事實一部分：
（一）訊據上訴人即被告（以下簡稱被告）乙○○，矢口否認其有參與強押強制性交 陳００並強取財物之犯行；並辯稱陳００並非「大鳳」，「大鳳」是甲○○等 強押陳００至康樂公墓強姦前一晚上伊參與犯罪之被害人，她是台東人，金項 鍊是「大鳳」掉落康樂公墓拾得的，並非自稱「大鳳」的陳００所有云云。另 上訴人即被告（以下簡稱被告）甲○○辯稱係伊與謝○○、郭安榮共犯此案， 由郭安榮與謝○○著手強盜強姦，伊未強盜財物云云。惟查被告甲○○於偵審 中均坦承曾與乙○○及謝○○輪姦該陳姓女子（見偵查卷第二十二頁背面第十 一行、第六十頁倒數第五行以下、原審卷㈠第一二九頁背面第四行以下），其 固否認有何強劫之犯行，於偵查中辯稱金項鍊及現金均為乙○○所取走，其事 後並將現金再放回被害人之皮包中，至於提款卡則不知情云云（見偵查卷第六 十一頁倒數第二行以下）；於原審辯稱被告乙○○有取走該女子之皮包，但其 要求被告乙○○將皮包返還被害人，伊不知被告乙○○有強劫金項鍊，係伊事 後在車上發現金項鍊，經詢問被告乙○○之後，方知係被告乙○○所取走，並 改稱當日伊僅予雞姦（以其性器進入陳００之肛門），而非以性器進入陳００ 之性器云云（見原審卷㈠第一三０頁第五行下以及倒數第三行以下）；於本院 前審則辯稱伊並未強劫，係被告謝○○下手拿錢，伊把錢放回皮包內後，在墓 園時，由被告乙○○連同其他東西還給被害人（見本院上訴審卷㈠第五十六頁 及更審㈠卷八十五年十月十一日訊問筆錄）。而被告乙○○於偵審中亦均坦承 有姦淫及妨害自由之犯行（見偵查卷第九十頁背面第一行以下以及原審卷㈠第 一百三十三頁倒數第四行以下），惟否認有何強劫之犯行；於警訊中辯稱係該
女子恐被殺害，因此表明願拿出一萬元出來，且對強姦並未反抗，嗣伊已將取 得之現金一萬元、項鍊、皮包等物再交還被害人（警卷第六頁倒數第四行以下 ）；於原審供承於將強姦被害女子之際，即先將該女子之皮包及金項鍊收置於 車上，嗣後並將該皮包及金項鍊均返還被害女子云云（見原審卷㈠第一三四頁 第二行以下）；於本院前審則辯稱伊先拿被害人這些東西（指金錢、項鍊、皮 包等），項鍊是強姦時扯斷的，強姦後這些東西都還給被害人，被害人自己忘 記把皮包拿回去而放在車上，伊叫謝○○於被害人在大漢工專前下車時，將之 交還被害人，亦見到被害人將上開東西收回云云（見本院上訴審卷㈠第六十七 頁、卷㈡第五十六頁）；於前次更審時固坦承有輪姦該女子，惟矢口否認有強 劫之情事。然查，依被害人陳００於警訊中所述，被害人於被強押上車後，坐 於駕駛座旁，即被以外套套住頭部，停車後歹徒拉伊下車，先由兩名歹徒抵住 伊，另一歹徒強行脫去被害人之衣褲朦住其眼睛及嘴巴，旋即被搶走金項鍊一 條、現金三萬元、身分證、機車行照、駕照各一枚、提款卡二張（其中一張為 銀行金融卡，一張為郵局提款卡，見偵查卷第五十頁以下），其被強劫之時間 與被告乙○○所陳述之時間相同。則被害人以一名弱身女子既陷於被告等三名 大漢之實力支配中，豈有自由意志之可言，更且無論依被告二人或被害人所述 ，被害人於上車之後即被外套套住頭部，車抵公墓下車後隨即脫去被害人之褲 襪朦住其眼睛及嘴巴，旋即被搶走金項鍊一條、現金三萬元及身分證等物品， 則被害人又豈能自行取出金錢交由被告等人，再向被告等哀求不要加以殺害之 理。尤以若確係被害人自行交出財物，則既已交出現金及金飾，又何須再交付 身分證件以及提款卡，被告乙○○於偵查中所稱係被害人自行交出，顯不足採 。至被告乙○○於原審及本院前審訊問中改稱係於強姦之際抓落被害人之金項 鍊，隨即返還被害人，然查被告乙○○確於八十二年四月十二日至金宏昌銀樓 出售該金項鍊，得款二千零九十二元，有登記為被告乙○○姓名之飾金買入登 記簿一紙為證（見偵查卷第六十六頁）。而該出售之金飾確為被告三人於本次 犯行所強得之財物，亦據被告甲○○於偵查中陳述無誤（見偵查卷第六十五頁 倒數第二行及反面），被告乙○○所稱已將金項鍊返還被害人亦不足採。而被 告甲○○時而稱於被告乙○○強劫財物之際，加以阻止，時而稱於被告乙○○ 強得財物之後，復將財物返還被害人，其辯詞前後矛盾，是其所稱伊並不知被 告乙○○強刼，顯非可採。且被告甲○○辯稱前開物品由乙○○在墓園交還被 害人，被告乙○○則辯稱至大漢工專前被害人下車時始由謝○○將之返還被害 人，兩者所辯亦有明顯齟齬。而被告等僅將空皮包返還被害人，亦據被害人陳 述明確（見本院上訴審卷㈡第二十五頁），尤以被告甲○○於偵查中亦陳稱事 後曾隨同乙○○前往銀樓販售金項鍊，設若被告甲○○確不知情或曾加以阻止 ，豈有再隨同前往銀樓販售之理。且被告甲○○於警訊偵查中及原審均未曾供 及參與強姦「大鳳」之女子為郭安榮而非乙○○，則被告二人所稱此部分乙○ ○未參與而係甲○○、謝○○與郭安榮共犯此案云云，亦不足採。另被告甲○ ○於原審辯稱並未強姦被害人，而係以其生殖器插入被害女子之肛門中行雞姦 ，並稱確曾以手摸過（見原審㈠卷第一三０頁背面第四行），然被告甲○○於 偵查中均一再陳稱係強姦被害人，而被害人亦陳稱「，．．．我感覺三名歹徒
輪流將歹徒之生殖器插入我陰道．．．」（見偵查卷第五十頁反面倒數第四行 以下），被告甲○○所辯稱係行雞姦亦不足採。（二）另被告乙○○辯以：陳００並非「大鳳」，「大鳳」為臺東人云云。經查被害 人陳００於警訊時訴稱：當時有一位歹徒問我住何處，我回答說我叫大鳳，住 台東（見偵查卷第五十一頁），強取我的金項鍊並搶走我的現金三萬元，心型 墜子、身分證、機車駕照及第一銀行提款卡、郵局提款卡（見同上卷第五十頁 反面、五十一頁）。嗣經原審及本院前審傳訊被害人陳００作證，均因懼於被 告等報復及二度傷害而不敢出庭，經本院函花蓮縣警察局花蓮分局派員親往被 害人住處製作筆錄，所訴與上開初供相同（見本院八十五年度上重訴字第二五 號卷第二十五頁），故陳００即「大鳳」應無可置疑。且被告甲○○供明確有 在信福橋邊與乙○○、謝○○強押一名女子至新城康樂公墓輪姦，該女子金項 鍊是乙○○搶下的，皮包內的現金也是乙○○搶的，該女子自稱「大鳳」（見 偵查卷第六０、六一頁）出售與宏昌銀樓的金項鍊就是伊之兄弟在信福橋強押 該名女子至新城康樂公墓強姦時搶得的金飾等語（見同上卷第六十五頁），被 告甲○○並親自在宏昌銀樓飾金買入登記簿影本上簽名按捺指印證實所言（見 同上卷第六十六頁）。再被告乙○○亦自承在信福橋邊與謝○○、甲○○押至 康樂公墓強姦的「大鳳」即陳小姐，曾用絲襪矇住她的眼睛，絲襪是「大鳳」 身上脫下來的，有強姦射精等語（見同上卷第九十頁反面、第九十一頁），核 與被害人陳００即「大鳳」所指證情節相符（見同上卷第九十三頁反面）。雖 辯所劫財物已返還被害人陳００（大鳳），但為被害人所否認，是被告乙○○ 參與對被害人陳００「大鳳」強劫而強制性交證據確鑿，被告乙○○事後翻異 前詞，以被害人陳００而非伊對之犯罪之「大鳳」，「大鳳」是臺東人，陳０ ０非臺東人，犯罪時間不同云云，顯為狡辯卸責之詞，殊無可採。被告乙○○ 又以所出售與宏昌銀樓之金項鍊非被害人陳００所有，應傳訊被害人陳００到 庭對質，並命其提出銀樓保單，說明金飾之重量、型式云云，本院斟酌被害人 陳００「大鳳」被劫現金三萬元等情，已據其明確指證在卷，被害人陳００「 大鳳」遭被告等嚴重摧殘，身心受創極鉅，衡情殊無誇大其被劫金額之必要， 被告乙○○以檢視「大鳳」皮包內僅有現金一萬七千餘元云云，要屬避重就輕 之詞，不足採信，渠等之犯行洵堪認定。
（三）按懲治盜匪條例業經廢止，刑法第三百二十八條、第三百三十二條，並經同日 修正，均於九十年一月三十日經總統公布於同年二月一日生效。又懲治盜匪條 例雖經廢止，但因廢止該條例之同時，已修正刑法相關法條，立法目的旨在以 修正後之刑法相關法條取代該條例部分相關法條，且因該條例廢止前，與新修 正之刑法相關法條，均有刑罰規定，就此而言，自屬刑法第二條第一項所謂之 行為後法律之變更。參酌最高法院二十五年上字第二六七號，二十八年上字第 二三九七號、五十一年台上字第二一七九號判例意旨，自應就行為時有效之懲 治盜匪條例與裁判時之修正後刑法之相關規定比較適用（最高法院九十一年度 台上字第八三五號判決參照，以下均同）。本件比較其法定刑，修正後刑法之 相關規定有利於被告，自應適用修正後刑法之相關規定。被告二人本次犯行係 於妨害被害人行動自由時，即強盜被害人財物，並再將被害人帶至公墓加以強
制性交（起訴事實認係先強姦後強盜），顯係基於強盜而強制性交之犯意所為 ，自應論以強盜而強制性交之結合犯。核被告乙○○、甲○○能所為，係犯九 十年一月三十日修正後刑法第三百三十二條第二項第二款之強盜強制性交罪， 及刑法第三百零二條第一項之妨害自由罪。被告乙○○、甲○○及謝○○三人 相互間就上開犯行有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。被告等所犯強盜強 制性交罪及妨害自由罪間有方法結果之牽連關係，應從一重即強盜強制性交罪 處斷。
（四）另乙○○於警訊中陳稱另曾劫取金戒指一個（警卷第五頁背面倒數第三行以下 ），然與被害人之指訴以及被告嗣後所為之陳述不合，復乏確據證明與事實相 符，尚難據為判決之基礎，附此敘明。
二、前揭事實二部分：
（一）訊據被告甲○○，除否認強盜外，對於其餘事實供承不諱（見上重更㈥卷第九 十二至九十六頁、偵查卷第一四五頁反面以下），被告乙○○則以強姦是甲○ ○的事，強盜是伊一人所為，係臨時起意，第二天上午甲○○、謝○○才知情 云云為辯。惟查，右揭事實業據被害人蘇蔡００指訴綦詳，並有經被害人指證 之照片可證（見偵查卷第一五三頁、二三０頁以下），共犯謝○○生前對前揭 事實，亦不諱言（見本院另案八十七年度上重更㈡第四０號卷及卷附判決書之 記載）。被害人雖稱感覺上有二人輪姦，係因當時雙眼被矇住使然，依據被告 乙○○及謝○○之供述，被告甲○○先後強制被害人性交二次自屬可信。被告 乙○○於車上撕破被害人衣服致被害人不能抗拒而強取被害人所有金項鍊一條 ，謝○○則強取金戒指一只，得手後交與被告乙○○保管，已據被告乙○○在 警訊時供承甚詳（見偵查卷第一五０頁反面第三至十一行）；被告甲○○亦稱 ：押上車後謝○○、乙○○就將婦女雙眼矇住再撕破該婦女之衣服，伊負責開 車直駛永興公墓等語（見偵查卷第一四五頁反面），而且強取財物變賣的錢都 放在車子的煙灰缸裡，如有需要用錢都可任意取去花用等語（見原審卷㈠第一 三四頁背面），顯見被告甲○○已知乙○○、謝○○共同搶劫被害人財物。又 稱：到達永興公墓後，謝○○、乙○○將該婦女押下，伊便強姦該婦女在體內 射精，然後站一旁穿衣褲，謝○○在旁邊拾小石子塞該婦女陰道並用礦泉水沖 等語（見同上卷第一四五頁反面）。又被害人指稱：他們（指乙○○）強剝我 的金項鍊、勒到我的脖子我怕生命有危險，趕緊自己取下來給他，而戒子是他 們強行剝下的（見同上卷第一五四頁）。被告乙○○所辯甲○○第一次強姦後 ，去車上抽煙，謝○○離去找小石頭，伊一人看守雙眼矇住的被害人時，臨時 起意單獨行搶，甲○○、謝○○均不知情云云，顯然是為甲○○、謝○○及其 自己脫卸強劫而強制性交結合犯重罪之飾詞，自不足採。另被告甲○○雖稱： 被告乙○○說該婦女年紀大他不要，於是伊便強姦該婦女（見同上卷第一四五 頁反面）；被告乙○○因見該婦女年紀大所以未強姦她（見同上卷第一五０頁 反面），足證被告乙○○、甲○○、謝○○自始共謀基於強盜而強制性交之犯 意聯絡，行為之分擔，互相合作實施犯罪行為，自不因僅被告甲○○強姦被害 人蘇蔡００，被告乙○○因嫌被害人年紀大而未強姦，而免強盜而強制性交共 同正犯之罪責。被告乙○○、甲○○此部分犯罪事證明確，犯行洵堪認定。至
被害人指證其另有被強取財物現金（連同硬幣一千元）一節，已經被告乙○○ 、甲○○堅詞否認，並辯稱，渠等返回車上後才發現有許多五十元硬幣掉下來 等語，參照被害人遭被告乙○○及謝○○強行押上小貨車矇住雙眼，撕破衣服 強取金項鍊之過程以觀，被告乙○○、甲○○所辯前述現金係於犯罪過程中自 行掉落一節，應屬可信，併此敘明。
（二）核被告甲○○、乙○○所為，係犯九十年一月三十日修正後刑法第三百三十二 條第二項第二款之強盜強制性交罪，及刑法第三百零二條第一項之妨害自由罪 。被告二人與謝○○相互間有犯意聯絡及行為分擔，皆為共同正犯。又被告二 人本次犯行係於妨害被害人行動自由時，即強盜被害人財物，並再將被害人帶 至公墓加以強制性交，顯係基於結合犯罪之故意，而非另行起意，自應論以結 合犯之罪名。被告等所犯強盜強制性交罪及妨害自由罪間有方法結果之牽連關 係，應從一重即強盜強制性交罪處斷。
三、前揭事實三部分：
（一）前揭犯罪事實業經被害人吳００於警訊及原審審理時到庭明確指述綦詳（見警 卷第三十三頁以下及原審卷㈠第二五七頁背面以下），被告甲○○於偵審中均 坦承其與被告乙○○對吳００實施妨害自由並強制性交（即以性器進入被害人 吳００之性器）之事實（見偵查卷第二十頁倒數第二行以下及原審卷㈠第一六 八頁背面第五行以下、本院上訴卷㈠第七十六頁及更㈠審上開筆錄）；被告乙 ○○於偵審中亦均坦承有強制性交（即以性器進入被害人吳００性器）及妨害 自由之犯行（見警卷第三頁第三行以下、第十二頁倒數第五行以下及原審卷㈠ 第一六六頁倒數第五行以下），惟均否認有何強盜之犯行，並辯稱，渠等係將 吳００載至公墓強制性交後，再駕車返回強押該女子上車之處，被告乙○○始 在該處將皮包取走云云。
（二）惟查，被告等既已對吳００強制性交，且已將吳００釋放，衡諸常情，渠逃避 惟恐不及，豈有可能而再重回撞倒吳００機車之現場，摸黑拾得吳００皮包？ 被告等此部分辯解與常情顯然違背。且被告乙○○於警訊中先稱其所強劫之金 額為一千餘元，嗣又改稱係一百餘元，於偵審中又稱係二百元；被告甲○○則 稱皮包內並無現金，渠等意圖避重就輕，至為明顯。本院認以吳００之陳述較 為可採，被告乙○○、甲○○所辯渠等並未對吳００強盜財物云云，不足採信 。此外，並有扣案膠帶乙捲及手銬一付扣案可資佐證，被告二人此部分犯行亦 堪認定。
（三）最高法院八十九年度台上字第七五九九號發回意旨引用被害人吳００於警訊時 所稱：「．．．先強姦輪姦我，再搶我的皮包」，及吳００於一審時所稱：伊 騎乘機車途中，突遭擊昏，醒來之時已被押至小貨車上，嗣被告等載至墓地輪 姦，被告等有拿伊之皮包，伊皮包原放在機車上等語（一審卷㈠第二五八頁正 反面），指摘本院更㈧審未就吳００究於何時發現其皮包為被告等所劫取？其 如何得知被告等是先強姦之後再搶皮包等情究明清楚。嗣經本院更㈨審依據吳 ００於警訊中所為前揭證詞認定被告等對吳００為強制性交得逞後，再將其置 於機車前置物箱內之黑皮包一只取走，再經最高法院以九十年度第三二六五號 判決將本院前開更㈨審判決撤銷，發回本院更為審理，其發回意旨再以吳００
之皮包苟係置於機車前置物箱內，該機車既未經被告等將之一併載往墓地，被 告等如何能於輪姦現場強劫吳００置於機車置物箱內之皮包等理由，指摘本院 更㈨審判決理由顯然矛盾。查吳００行經案發地點時，即已被被告等擊昏，醒 來時，人已經坐在車上（見警訊卷第三三頁反面、一審卷㈠第二五八頁正面） ，被告等強制性交犯罪得逞後，又係將吳００棄置在公墓現場，吳００顯然不 能對被告等究竟是否於擊昏吳００後，立即在吳００之機車上取得皮包，或係 於被告等離開公墓後再折回現場取得皮包一節為明確之供述，故警訊筆錄記載 吳００稱：「．．．先強姦輪姦我，再搶我的皮包」云云，與事實顯然不符。 且被告等犯下輪姦重罪，並將被害人吳００棄置現場後，依一般經驗法則，逃 匿尚且不及，應無可能再度返回撞倒機車現場檢取皮包，已如前述。況被告連 續對夜歸單身女子犯下多起強盜而強制性交犯罪，渠等以相同手法攔截吳００ 機車，顯然係承同一強盜而強制性交之概括犯意而下手實施本件犯罪，毫無可 疑。對照被告等其餘各次犯罪均係先下手劫取被害人財物後，再下手對被害人 為強制性交之犯罪習性以觀，強取被害人財物係被告等實施犯罪之首要目的， 被告等顯然不可能對吳００機車上所放置之皮包視而不見。再參照被害人吳０ ０於一審審理時所稱被告曾經問伊：「『還』有沒有錢？」（見原審卷㈠第二 五九頁正面倒數第三行），亦可見被告等已經在渠等將吳００擊昏之後，立即 將吳００放置於機車上之皮包取走，特附此再予詳細說明。（四）核被告甲○○及被告乙○○此部分行為，係犯九十年一月三十日修正後刑法第 三百三十二條第二項第二款之強盜強制性交罪，及刑法第三百零二條第一項之 妨害自由罪。被告二人彼此間，有犯意連絡及行為分擔，皆為共同正犯。又被 告二人本次犯行係於妨害被害人行動自由時，即強盜被害人財物，並再將被害 人帶至公墓加以強制性交，顯係基於結合犯罪之故意，而非另行起意，自應論 以結合犯之罪名。被告等所犯強盜強制性交罪及妨害自由罪間有方法結果之牽 連關係，應從一重即強盜強制性交罪處斷。
四、前揭事實四部分：
（一）訊據被告甲○○、乙○○除否認強盜被害人李００財物之外，對於其餘事實供 承不諱；被告甲○○辯稱：第二天暖車整理車子拾獲李００所戴之項鍊、戒指 等物，被告乙○○如何取得該手錶及金項鍊，伊並不知情云云；被告乙○○則 以：伊毆打被害人李００時，李００主動將手錶、金項鍊交給伊等語置辯。惟 查，前揭事實，業據被害人李００指訴不移，並有診斷證明書及受傷照片附卷 可稽（見警訊卷第四十六頁以下、第六十六頁、第七十頁），復有扣案女用項 鍊、戒指發還之贓物領據（見偵查卷第二十七、二三二頁），及手銬、開山刀 可資佐證。而項鍊、戒指經被害人李００指認為伊所有，亦有筆錄在卷足憑（ 見警訊卷第四十五頁反面），被告甲○○亦供明伊對李００強制性交（以性器 進入李００性器內）時，被告乙○○強盜李００皮包內之現金二千元及女用手 錶、金項鍊、戒指等物（見警訊卷第十九頁反面），且為被告乙○○所自承（ 見同上卷第一三頁反面第四、五行）。足見被告乙○○、甲○○嗣之所辯，俱 屬避重就輕（避免被論以強盜強制性交罪名）之飾詞，不足採信，渠等此部分 犯行已經足堪認定。
（二）核被告甲○○及被告乙○○此部分行為，係犯九十年一月三十日修正後刑法第 三百三十二條第二項第二款之強盜強制性交罪，及刑法第三百零二條第一項之 妨害自由罪。被告二人彼此間，有犯意連絡及行為分擔，皆為共同正犯。又被 告二人本次犯行係於妨害被害人行動自由時，即強盜被害人財物，並再將被害 人帶至公墓加以強制性交，顯係基於結合犯罪之故意，而非另行起意，自應論 以結合犯之罪名。被告等所犯強盜強制性交罪及妨害自由罪間有方法結果之牽 連關係，應從一重即強盜強制性交罪處斷。至被告二人先命被害人裸奔，進行 口交，再加以強制性交，或於強制性交後再命其吸吮下體，核屬於強盜強制性 交犯行之一部，故不另論以其他罪名。
五、前揭事實五部分：
（一）被告甲○○於警訊、原審訊問中及本院更㈠審審理時，均坦承被告謝○○有於 前揭時地棍擊被害人吳００倒地，及取走被害人皮包之事實（見警卷第二十四 頁反面倒數第三行以下及一審卷㈠第一七０頁第四行以下、本院更㈠審卷第一 八六頁筆錄）；其嗣後翻異前詞，並辯稱，伊僅有強制性交之意思，伊回程時 才看到謝○○手上拿有東西，謝○○沒有拿給伊看云云。惟查，被害人吳００ 於前揭時地遭藍色小貨車側撞後，被木棍擊後腦二下，並喝令其上車，該加害 人之特徵為長髮、捲髮、寬臉，經指認係被告甲○○，嗣伊奮力逃跑之後，機 車遭推入水溝，車上皮包（內有現金等財物）均遭劫走等情，已據吳００指述 綦詳（見警卷第三十八頁以下及原審卷㈠第一九九頁反面倒數第一行以下）。 被告甲○○於本院審理中亦一再坦承伊具有對吳００實施性侵害犯罪之意思（ 見本院更㈦卷第一四四頁反面、更㈩卷九十年八月二十二日審判筆錄），再對 照被告等人之前各次犯罪，均係以駕車攔截夜歸單身女子之機車，實施強盜而 強制性交犯罪為其內容，是本件被告甲○○駕駛汽車將被害人機車撞倒，由被 告甲○○、謝○○持木棍敲擊被害人頭部，並擬將被害人強押上車，渠等顯然 係承同一強盜強制性交之概括犯意著手實施其強盜強制性交犯罪；惟嗣因被害 人吳００在被告等尚未著手實施強制性交罪構成要件行為之前，即已逃離現場 ，故僅實施強盜部分之犯行，至為明顯。被告甲○○前揭辯解顯係卸責之詞， 不足採信，其此部分犯行亦洵堪認定。
（二）渠等二人於對於被害人吳００施以暴力，因被害人奮力抵抗而脫逃，然其置於 其機車置物箱內之財物，顯係因彼等二人施暴之結果，致使被害人不能防衛其 所有財物之所有權，而遭被告甲○○及謝○○取走，核被害人對其財物之監督 力係因被告甲○○與謝○○二人之強暴行為而暫時中斷，則渠等二人前開掠取 財物之行為，與施強暴至使他人不能抗拒而取他人財物之情形並無二致，核被 告甲○○此部分犯行，係犯九十年一月三十日修正後刑法第三百二十八條第一 項之強盜罪（本案最高法院八十九年度台上字第七五九九號及九十年度台上字 第三二六五號判決發回意旨參照），及刑法第三百零二條第三項、第一項之剝 奪他人行動自由未遂罪。被告二人雖著手於妨害自由構成要件行為之實施，然 尚未達使被害人喪失行動自由，自屬未遂。被告甲○○與謝○○所犯上開二罪 間有犯意連絡，行為分擔，為共同正犯。被告甲○○所犯強盜及妨害自由罪間 有方法結果之牽連關係，應從一重即強盜處斷。被告甲○○強盜罪部分雖未經
檢察官起訴，惟該部分與已起訴之妨害自由罪為裁判上一罪關係，為起訴效力 所及，本院自當一併審究。
六、又被告等雖以渠等於警訊中曾經被承辦員警刑求為辯。惟查，許○○、石○○、 王○○、彭○○等承辦刑警並未刑求被告甲○○，已據渠等於本院更㈠審到庭證 述在卷（八十五年十一月八日訊問筆錄）。被告乙○○於原審及本院前審雖狀稱 伊被羈押入所後與林○○及陳○○二人同舍房，伊等二人可證明伊被刑求受傷。 惟據證人林○○到庭供稱：伊並無檢視被告乙○○有無受傷，伊之後背僅有一點 皮肉傷但並不知道係因何受傷云云（更㈠審八十五年十月十八日訊問筆錄），該 證言自無從為被告有利之證明。又被告二人於隨案解送臺灣花蓮看守所時，經該 所戒護課中央台主任管理員檢查被告二人之身體，均無任何傷痕，並據證人即該 所主任管理員王○○於原審結證明確（見原審卷㈡第六七頁），且有該所在本院 更㈠審檢送過院經被告乙○○簽名確認其於入所時並無任何內外傷之該所檢查紀 錄表影本可憑（更㈠審卷），足見被告二人所為刑求抗辯，要係飾卸之詞，不足 採信。被告乙○○在原審及本院前審再聲請傳訊陳○○，已無必要。七、被告等犯罪手段殘酷，受害者身心受創極鉅，渠等被害情節均分別於警訊或原審 審理時泣訴明確，有筆錄、傷單及扣案被告等所有犯罪工具及部分贓物可資佐證 ，事證已至為明確，被告等聲請傳訊被害人各被害人到庭對質，除再度對被害人 造成不必要之傷害外，對被告等犯行之認定並無助益，是本院認為已無必要，併 此敘明。
八、被告甲○○、乙○○所犯各次強盜強制性交罪（即事實一至四部分）及被告甲○ ○所犯強盜罪（即事實五部分），被告甲○○、乙○○所犯各次妨害自由罪，犯 罪時間緊接，構成要件相同，依其情節，顯然均係基於概括之犯意，反覆為之， 各應依連續犯規定論以一罪（被告甲○○強盜強制性交犯罪與其所犯強盜罪，應 成立連續犯，並擇其情節較重之強盜強制性交既遂一罪論罪，最高法院六十七年 度第六次及第七次刑事庭會議決議參照），並加重其刑（法定刑死刑及無期徒刑 部分不得加重）。又所犯上開連續強盜強制性交與連續妨害自由二罪間，具有方 法結果之牽連關係，應從一重之強盜強制性交罪處斷（先連續後牽連）。前揭各 次參與犯罪之被告與謝○○間有犯意聯絡及行為分擔，皆為共同正犯。原審論處 被告二人強劫而強姦罪刑，原非無見；惟原判決誤認被告二人尚有於八十二年四 月某日在某停車場挾持不詳姓名之被害女子至美崙工業區內之某花生田內輪姦並 強劫被害人金項鍊乙條（原判決事實欄十一部分），並認與前開論罪部分具有連 續犯裁判上一罪之關係，經核即有未洽（理由詳如後述）。另懲治盜匪條例業於 九十一年一月三十日廢止，刑法第三百三十二條關於強盜結合罪之規定，亦於同 日修正公布（均自同年二月一日起分別失效、生效），上訴人等行為後之法律既 已有所變更，原判決未及依刑法第二條第一項之規定為法律之比較適用，併應認 有判決適用法則不當之違法。被告二人就前揭論罪部分提起上訴，雖無理由，惟 原判決既有可議，本院自仍應予以撤銷改判。爰審酌被告二人恃其年輕力壯，連 續以多次以殘酷手段凌辱夜歸單身女子，對被害女子之戰慄、哀號絲毫無動於衷 ，足見渠等之人性已經完全泯滅，渠等之惡行不僅對被害人造成無可彌補之永久 性傷害，且造成社會人心嚴重惶恐不安，犯罪後復飾詞意圖卸責，未見絲毫悔意
，渠等之犯罪並無一絲一毫可資憫恕之處，衡情確有與社會永久隔離之必要，自 應依法判處被告甲○○、乙○○死刑，並均宣告褫奪公權終身。扣案之膠帶乙捲 、開山刀一把為被告甲○○所有，扣案之手銬一付，為被告乙○○所有，且均係 供本件犯罪所用之物，已據被告二人分別供明在卷，因併予宣告沒收。至犯罪所 用之木棍均已滅失，應不予宣告沒收。
九、公訴意旨另以：八十二年四月間某日晚上十時許，甲○○駕駛車牌ＩＸ－○○○ ○號自用小貨車搭載乙○○、謝○○，行經花蓮縣立文化中心，見不詳姓名之一 男一女在樹下談天，乙○○與謝○○分持開山刀及繩子下車，將該男子綑綁，喝 令其留在原地，而將該女子強押上車載至花蓮市美崙工業區附近之花生園內，由 乙○○、甲○○、謝○○輪流強姦該女子得逞；事畢，並強劫該女子所有之金項 鍊一條，嗣將該金項鍊出賣予銀樓，因認渠等此部分行為亦涉犯強劫而強姦罪罪 嫌云云。惟按被告之自白，不得做為有罪判決之唯一依據，仍應調查其他證據， 以察其是否與事實相符，刑事訴訟法第一百五十六條第二項定有明文。又共同被 告不利於己之陳述，固得採為其他共同被告犯罪之證據，惟此項不利之陳述，須 無瑕疵可指，而就其他方面調查，又與事實相符，始得採為其他共同被告犯罪事 實之認定（參見最高法院三十一年上字第二四二三號、四十六年台上第四一九號 判例）。查公訴意旨所指前開犯罪，均無被害人出面指認，經本院前審先後函請 移送機關花蓮縣警察局花蓮分局積極續查該次之被害人，據該分局持續積極追查 結果仍無任何被害人之線索或資料，此有該分局八十五年三月二十一日市警刑字 第二三八八號及同年月十月廿二日市警刑字第一六九二０號函附卷可稽（分見本 院前審卷㈡第十六頁及更㈠審卷）。依首揭說明，自不能僅憑共同被告之自白遽 入被告於罪，原審就此部分仍為被告二人有罪之判決，經核即有未當，惟因依公 訴人認被告等此部分行為與前揭論罪部分有裁判上一罪之關係，爰不另為無罪之 諭知。另公訴意旨所指被告強劫強姦被害人萬○○部分，案經本院前審判決免訴 確定（檢察官未上訴），且不在本次最高法院發回更審之範圍，本院自不得再予 審究，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，刑法第二條第一項前段，第二十八條、第五十六條、第五十五條、第三百零二條第一項、第三十七條第一項、第三十八條第一項第二款、九十年一月三十日修正後刑法第三百三十二條第二項第二款，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段，判決如主文。
本案經檢察官翟光軍到庭執行職務。
中 華 民 國 九十一 年 五 月 十六 日
審判長法官 林 慶 煙
法官 黃 永 祥
法官 林 德 盛
右正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀。其未敘述理由者，並應於提出上訴狀後十日內向本院補提理由狀(均須附繕本)。
書記官 劉 夢 蕾
中 華 民 國 九十一 年 五 月 十六 日
附表（沒收物品）：
㈠扣案之膠帶一捲。
㈡扣案之開山刀一把。
㈢扣案之手銬一付。
附錄本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第三百三十二條
犯強盜罪而故意殺人者，處死刑或無期徒刑。
犯強盜罪而有下列行為之一者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑：一 放火者。
二 強制性交者。
三 擄人勒贖者。
四 使人受重傷者。