臺灣高等法院臺中分院刑事判決 99年度上訴字第450號
上 訴 人
即 被 告 丙○○
選任辯護人 熊賢祺律師
上列上訴人因偽造文書案件，不服臺灣南投地方法院九十七年度
訴字第九七六號中華民國九十九年一月十四日第一審判決（起訴
案號：臺灣南投地方法院檢察署九十七年度偵續一字第三號），
提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、丙○○係石琴（所涉連續行使偽造私文書罪，業經本院九十 六年度重上更一字第一四一號判決判處有期徒刑一年二月， 減為有期徒刑七月確定）與葉敦仁（於民國八十九年三月二 日死亡）之子，乙○○則為葉敦仁與前妻葉夏菊所生之子。 緣座落南投縣（以下均不引縣）竹山鎮○○段第四八三地號 、第四八八之一地號等二筆土地（下稱系爭土地）為葉敦仁 所有（嗣分別經石琴於八十七年二月四日、八十八年八月十 二日，以行使偽造私文書、使公務員登載不實之方式，至地 政事務所申請以「贈與」為原因，辦理所有權移轉登記於己 ），其上第三二六建號（門牌號碼為竹山鎮○○路○段四九 六號）之建物（下稱系爭建物）則登記為丙○○與石琴所共 有，並做為原由葉敦仁所建立之千民醫院（登記負責醫師為 葉敦仁與石琴所生之女葉怡君之夫蔡友文）使用。嗣因家庭 紛爭且因千民醫院經營不善，葉敦仁遂於八十五年三月三日 在其住處即竹山鎮○○路○段一○三四號，與乙○○、丙○ ○、葉怡君、葉敦仁之胞妹葉燕惠、葉明容、妹婿陳建焜及 陳威全（原名為陳清枝，嗣更名為陳威全）等相關人員談論 有關其所有財產之分配問題，又於八十五年三月十六日在同 地點與乙○○再次談論財產處置事宜，嗣於八十六年五月二 十日在同地點與石琴、葉明容、乙○○再次商討財產分配問 題，商討結果葉敦仁決意將系爭土地及系爭建物均出售他人 ，所出售之價格平均為四等分，由丙○○、葉怡君、乙○○ 各取得四分之一，葉敦仁與石琴合取四分之一。葉敦仁並無 將所有之系爭土地另行設定最高限額抵押權登記而向銀行貸 款之意，丙○○與石琴均明知上情，竟共同基於行使偽造私 文書及使公務員登載不實之犯意聯絡，未經葉敦仁同意及利 用葉敦仁雙目於八十二年十月十八日已完全失明，不能親自 處理事務，且葉敦仁之中華民國國民身分證（下稱身分證） 、系爭土地之所有權狀及印章等均由石琴保管之機會，石琴
於八十五年八月二十二日某時許先行取出所保管之葉敦仁上 揭身分證、系爭土地所有權狀及印章，推由丙○○持向設於 竹山鎮○○街三十八號之林學書代書事務所，委由不知情之 代書林學書繕寫「土地登記申請書」及「土地建築改良物抵 押權設定契約書」，並於其上盜蓋葉敦仁之印章，而偽造葉 敦仁同意提供其所有系爭土地，併同其上由丙○○、石琴所 共有之系爭建物（即千民醫院）為抵押權標的，而與臺中區 中小企業銀行股份有限公司（下稱臺中中小企銀）竹山分行 設定本金最高限額新臺幣（下同）七千一百九十萬元、權利 存續期限自八十五年八月二十二日起至一百十五年八月二十 二日止計三十年、由葉敦仁擔任義務人兼債務人之抵押權之 「土地建築改良物抵押權設定契約書」及以葉敦仁名義申請 設定最高限額抵押權登記之「土地登記申請書」之私文書各 乙份。並再於八十五年八月二十八日十五時四十分許，委由 不知情之林學書持之向竹山地政事務所申請為抵押權設定登 記，使該地政事務所不知情之承辦公務員於八十五年八月三 十日將系爭土地由葉敦仁設定最高限額抵押權登記予臺中中 小企銀竹山分行之不實事項，登載於其職務上所掌之公文書 即葉敦仁所有前揭土地之土地登記簿上，足以生損害於地政 機關對於不動產抵押權登記管理之正確性及葉敦仁、臺中中 小企銀。
二、案經乙○○訴請臺灣南投地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
壹、證據能力部分：
一、按「被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不 可信之情況者外，得為證據」，此於刑事訴訟法第一百五十 九條之一第二項定有明文。本案上訴人即被告丙○○（以下 簡稱為被告）及其選任辯護人在本院審理時，亦均未主張或 釋明證人證人葉燕惠、葉明容、陳建焜、陳威全、張儷薰、 林學書、林志平等人於偵查中向檢察官所為之陳述，其外部 客觀情狀有何「顯有不可信之情況」；則依據刑事訴訟法第 一百五十九條之一第二項之規定，上開證人等於偵查中向檢 察官所為之陳述，均應認定具有證據能力。
二、又按「被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前四條之規定 ，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳 述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據」、 「當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第一百 五十九條第一項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前 聲明異議者，視為有前項之同意」，此於刑事訴訟法第一 百五十九條之五第一、二項亦定有明文。本案以下所引用之
其餘被告以外之人於審判外之陳述證據，業經本院於審理期 日踐行調查證據程序，而檢察官、被告及其選任辯護人在本 院審理期日言詞辯論終結前，均未爭議上開證據之證據能力 。本院審酌該等證據作成之情況，並無違法取證或陳述人非 基於自由意願所為陳述之瑕疵，認為以之作為本案認定事實 之依據，均屬適當，爰依據刑事訴訟法之上開規定，均採為 本案之證據。
貳、犯罪事實之認定部分：
一、本案被告在本院審理時，雖是認伊確有於前開時間，持伊父 親葉敦仁之身分證、印鑑章及系爭土地所有權狀至林學書代 書處委請辦理前開最高限額抵押權設定登記行為，亦是認葉 敦仁之身分證、印鑑章及系爭土地所有權狀確是伊之母親石 琴交付給伊，惟被告仍矢口否認伊有何行使偽造私文書、使 公務員登載不實等犯行，並辯稱：本件抵押權之設定登記， 係經過伊之父親葉敦仁之同意、授權之下所為，且係因原先 貸款銀行之利息較高，始轉由向臺中中小企銀貸款，該銀行 所核撥之款項亦係供作千民醫院週轉之用云云。被告之選任 辯護人並以下列情詞為被告辯護，即：
（一）依據卷附之彰化銀行竹山分行彰竹山字第０９７０６５２ 號函，載明：「貴署囑查之本行客戶葉敦仁曾於八十二年 八月十七日設定三千六百萬元之最高限額抵押權於本行， 借款人係蔡友文，申貸金額為二千萬元，款項撥至蔡友文 帳戶，該筆貸款於八十四年八月變更借款人千民醫院，申 貸金二千九百萬元，於八十五年九月還清貸款，亦塗銷抵 押權」等情，被告之父葉敦仁於八十六年五月二十日當時 未提及其八十二年八月十七日設定三千六百萬元之高額抵 押權，未提及申貸金二千九百萬元，自不得以被告之父葉 敦仁漫不經心隨口一句「（那邊貸款多少？）二千萬」， 即推測擬制被告之父葉敦仁「仍認為千民醫院所申貸之款 項仍是在八十二年間原來向彰化銀行竹山分行所申貸之二 千餘萬元」，又此時其精神狀況甚佳，神智亦屬清晰，當 無忘記是否曾以系爭土地及系爭建物另向臺中中小企銀竹 山分行辦理最高限額七千一百九十萬元抵押權登記，進而 推論係由被告未經其之父葉敦仁之同意而辦理最高限額七 千一百九十萬元抵押權登記。又依據卷附之臺中商銀竹山 分行及彰化銀行竹山分行之函文，可證八十五年八月二十 二日之抵押貸款是因中小企銀貸款利息比彰化商銀低，故 以借新還舊之方式還清利息較高之貸款，對此，被告之父 葉敦仁當然會同意，被告並無隱瞞其父葉敦仁之動機與目 的。
（二）石琴保管葉敦仁之印鑑及財產資料，業據證人張儷薰於偵 查中證述屬實，八十五年三月四日辦理變更後之葉敦仁印 鑑，亦由石琴保管，故八十五年八月二十八日辦理最高限 額抵押權設定所使用之葉敦仁印鑑章，係因臺中商銀竹山 分行承辦人員要求蓋變更前與之前在彰化銀行竹山分行貸 款相同之印鑑章，故不論是變更前後之印鑑章，皆不影響 被告之父葉敦仁同意之事實，原審推認變更後之印鑑應由 葉敦仁自行保管，與事實不符。
（三）承辦本件貸款之臺中中小企銀竹山分行行員劉漢陽及翁嘉 威二人，於檢察官偵查時均證述：該次設定最高限額抵押 權貸款之事是渠等辦理的，且渠等有至葉敦仁家中與葉敦 仁確實對保，葉敦仁知道要擔保借款一事等語。原審判決 認定葉敦仁於八十六年五月二十日對此事全然不知悉，此 部分事實之認定應屬有誤。又證人林學書亦一再證述葉敦 仁確有撥打電話給伊表示要辦理本件最高限額抵押權登記 一事。上開證人之證詞並非毫無可採，檢察官之舉證如仍 尚未達於可確信其真實之程度，在該合理懷疑尚未剔除前 ，即不能遽為被告有罪之認定。
（四）按借款數額與設定最高限額抵押係屬二事，遍觀錄音內容 ，葉敦仁於提及有二千萬貸款之際，亦未提及八十二年曾 設定三千六百萬元最高限額抵押，故葉敦仁自始只論及貸 款數額，而從未論及最高限額抵押，並不能謂其必然不知 有設定七千一百九十萬元最高限額抵押一事。依據證人林 學書於九十七年三月二十日、九十三年十月十四日之證詞 ，葉敦仁就設定七千一百九十萬元最高限額抵押一事，應 屬知情，原判決認定其不知情，應與事實不符。本案並無 積極證據可資證明被告有偽造文書之事實，本於無罪推定 原則，自應為被告無罪之判決。
二、惟查：
（一）就被告係共犯石琴與被害人葉敦仁之子，告訴人乙○○（ 以下簡稱為告訴人）則為被害人葉敦仁與前妻葉夏菊所生 之子，被害人葉敦仁雙目於八十二年十月十八日已完全喪 失視能而不能親自處理事務，並業於八十九年三月二日死 亡；及系爭土地原為被害人葉敦仁所有，其上之系爭建物 則登記為被告與共犯石琴所共有，並做為原由被害人葉敦 仁所建立之千民醫院（後登記負責醫師為被害人葉敦仁與 共犯石琴所生之女葉怡君之夫蔡友文）使用；以及被害人 葉敦仁前於八十二年八月十七日以系爭土地設定最高限額 三千六百萬元之抵押權登記予彰化銀行竹山分行，當時之 借款人為被害人葉敦仁之女婿蔡友文，後於八十四年八月
變更為千民醫院，申貸金額為二千九百萬元；暨被害人葉 敦仁之身分證、系爭土地之所有權狀及印章等平時均由共 犯石琴保管，共犯石琴於八十五年八月二十二日某時許取 出所保管之被害人葉敦仁上揭身分證、系爭土地所有權狀 及印章，交由被告持向設於竹山鎮○○街三十八號之林學 書代書事務所，委由證人即代書林學書繕寫「土地登記申 請書」及「土地建築改良物抵押權設定契約書」，並於其 上蓋用被害人之印章，而製作被害人同意提供其所有系爭 土地，併同其上由被告、共犯石琴所共有之系爭建物（即 千民醫院）為抵押權標的，而與臺中中小企銀竹山分行設 定最高限額七千一百九十萬元、權利存續期限自八十五年 八月二十二日起至一百十五年八月二十二日止計三十年、 由被害人葉敦仁擔任本件最高限額抵押權之義務人兼債務 人之「土地建築改良物抵押權設定契約書」及以被害人葉 敦仁名義申請最高限額抵押權登記之「土地登記申請書」 之私文書各一份，證人林學書並於八十五年八月二十八日 十五時四十分許持之向竹山地政事務所申請為最高限額抵 押權設定登記，該地政事務所承辦公務員於八十五年八月 三十日將前開最高限額抵押權設定登記事項登載於其職務 上所掌之公文書即被害人葉敦仁所有前揭土地之土地登記 簿上等事實；除為被告所不否認外，並經證人即被害人葉 敦仁之二妹葉燕惠、三妹葉明容、妹婿陳建焜及陳威全、 證人即被害人葉敦仁之同居人張儷薰及證人林學書於偵訊 中證述明確（參見九十年度他字第四０七號偵查卷第一０ 四頁、第二二九頁背面、九十四年度偵字第三四七０號偵 查卷第二七頁），並有秀傳紀念醫院驗傷診斷書一紙、被 害人葉敦仁之除戶戶籍謄本影本一紙、彰化銀行竹山分行 九十七年三月三十一日彰竹山字第０９７０６５２號函一 紙、系爭土地及系爭建物之所有權狀、系爭土地及系爭建 物之土地登記謄本、竹山地政事務所九十八年三月十二日 竹地一字第０９８０００１６７１號函暨檢附之土地登記 申請書及共犯石琴、被告及被害人葉敦仁之身分證正面、 土地建築改良物抵押權設定契約書、醫療機構開業執照均 影本各一紙（見九十年度他字第四０七號偵查卷第一五頁 、第一一０頁至第一一一頁；本院九十二年度上訴字第一 八０五號卷卷一第三六頁至第三八頁、第二九九頁、同卷 卷二第一九八頁、第二一三頁、九十六年度重上更一字第 一四一號卷第一一六頁至第一一七頁；九十七年度偵續一 字第三號偵查卷第九三頁；原審法院卷一第一一六頁至第 一二七頁）在卷可佐，堪以信為真實。
（二）被害人葉敦仁之雙目雖於八十二年八月十八日完全喪失視 能，然其直至八十九年三月二日死亡前之二個月以前，精 神狀況良好，神智清醒，嗣被害人葉敦仁因告訴人、被告 等家庭成員素來不睦，且因千民醫院經營不善，被害人葉 敦仁遂於八十五年三月三日在其住處即竹山鎮○○路○段 一○三四號，與被告、告訴人、共犯石琴、女兒葉怡君、 證人葉燕惠、葉明容、陳建焜及陳威全等家族成員談論有 關其所有財產之分配問題，當天之談話均予以錄音，錄音 之後將錄音帶彌封並由擔任見證人之證人葉燕惠、葉明容 、陳建焜及陳威全等人在彌封之信封上簽名其上以視慎重 ，此情除經證人張儷薰、葉燕惠、葉明容、陳建焜及陳威 全於偵查中證述明確（見九十年度他字第四０七號偵查卷 第二二八頁背面、第二三○頁正面、第一０二頁、第一０ 四頁）外，並有告訴人所提出之當日錄音之錄音帶三捲及 上揭證人葉燕惠、葉明容、陳建焜及陳威全等人親筆簽名 之原彌封信封彩色影本在卷可佐（陳威權部分係簽寫其未 更名前之姓名即陳清枝，見本院九十六年度重上更一字第 一四一號卷第一０九頁）。依被告與告訴人均不爭執之八 十五年三月三日錄音譯文所示（以下所稱之父親即為被害 人葉敦仁、三姑即葉明容、界甫即被告、怡君即葉怡君、 二姑即葉燕惠、介超即告訴人、母親即共犯石琴）略以： 「父親：我是覺得說是我不幸，家裡面的悲劇，發生自家 人爭吵，一天到晚都在吵所以我才說要開一個家庭會議大 家協調．．．是關這一棟家庭醫院，我辛苦．．．。三姑 ：這家千民醫院就是。父親：辛苦三十年，今天來建立家 庭醫院，就是千民醫院，隔壁那間千民醫院，建起來後， 我不是是說要給女兒當嫁妝，也不是要送女婿，我是要以 家庭醫院的經營方式。介超那時出去外面流浪。．．．跟 自己家裡脫離關係，所以在蓋家庭醫院時，建造人用界甫 的名字和石琴的名字建起來，建起來後才叫女婿，他有醫 師資格，請他回來當院長經營，但因經營不善，到今天來 ．．．如真的個性不合，可以，那就把它賣掉，把錢平均 分一分，個人自己去奮鬥，個人看要什麼事業，個人去發 揮也好。三姑：你再說一次，是如何？．．．父親：如真 的個性不合，無法經營，賣一賣分成四份，分一分各人有 一些本錢，自己去奮鬥自己的事業，也好啊。．．．三姑 ：分成四份要怎麼分？父親：分成四份就是賣掉的錢才來 ．．．。三姑：不是啦，分四份是要分給什麼人？父親： 要平均分配。三姑：不是啦，是什麼人和什麼人有份啦？ 父親：就是介超一份，怡君一份，界甫一份，我老的也要
一份，我現在沒錢了。二姑：對啦，你今天一定要自己留 一份。父親：我年輕時三十年來所拼來的都建立在這家醫 院，都花在這，我現在都沒錢了，我老的也要留一些費用 。．．．三姑：我現在要知道目標在哪裡？主要就是這家 醫院？二姑：是啊，主要是這棟醫院就是了。．．．三姑 ：你現在的意思是如何？怡君：沒有啊。我也跟父親說既 然嫌我們不好，我們出去沒關係，要賣就賣，我不計較， 我們今天只求平安就好，每天這樣吵，我們也痛苦。．． ．三姑：現在你的意思是說你沒意見就是了。怡君：我沒 意見，到現在來大家心都涼了，如真的要賣掉，各人各自 去發展也沒關係。三姑：這家醫院大家都不要。界甫：是 啊！賣掉各人去發展也沒關係。．．．三姑：現在你們這 家醫院，以前我聽說有貸款，現在到底貸款多少？怡君： 二千多萬。．．．三姑：二千多萬是所有的總共二千多萬 是不是？別的房子也有貸款，還是只有這家醫院？怡君： 這棟醫院而已。三姑：其他的有沒有再拿去貸款？怡君： 沒有了，都沒有了。．．．三姑：那這棟醫院要怎麼辦？ 界甫：最後跟父親說，父親說那就賣掉大家分一分，要賣 掉說真的大家也捨不得，從平地建築了二年，營業了三年 ，五年的感情在這裡，要賣也捨不得，但既然沒辦法，只 好賣掉分一分，各自奮鬥。．．．三姑：哥，你認為呢？ 他們三個大家都沒興趣。父親：我也無法強迫，假如我叫 你們合作經營，你們不要，只是在吵架也沒有用，也做不 起來，乾脆賣掉分一分也好，限一個期間，像二個月後決 定賣掉。三姑：你說多久？二姑：二個月。三姑：不可能 啦！二姑：要賣醫院那有那麼簡單。三姑：不是普通一間 房子，二個月，在說卡通啊！父親：拖愈久價格愈差，如 給慈山或秀傳建好時，價格就差了，買家會想說已經三家 了，不敢接手。三姑：醫院是看人買啦，適合的人才會買 ，這棟現在價值多少？父親：目前人家出價一億五啦，一 億五千萬。．．．怡君：我開一億八千六佰萬元，他很喜 歡，但是要殺價。三姑：有人要買嗎？這金額這麼大。界 甫：有啊，說要賣時我就找人了。．．．父親：如果無力 經營就賣掉分一分，多少分一分，即使沒賺，也將我投資 建設的本錢拿回來。．．．介超：爸！你先說產權怎麼分 。父親：產權就是賣掉的總額分成四個人分，平分，如賣 一億一人二千五百萬。三姑：誰是那四個人你要說。父親 ：四個人就是我們二個老的占一份，二個人合在一起算一 份，百分之二十五，一百塊分二十五塊，介超一份百分之 二十五，怡君百分之二十五，界甫百分之二十五，賣掉的
話是四個人一樣多。經營不來就賣啊！而且那都是我年輕 所賺的錢。．．．三姑：現在是哥哥和嫂嫂四分之一就對 了。界甫：爸的意思是他和媽媽四分之一、哥哥四分之一 、姐姐和我各四分之一。．．．三姑：醫院賣掉就包括土 地都賣了。二姑：就一起賣了。父親：是啊。．．．怡君 ：我現在找到想買的那一位，是他有自己的理念和想法。 但他不知有慈山，他僅知有秀傳而已。三姑：他要買一億 五，你何必賣他這樣？怡君：沒要賣他，還在談價格。． ．．三姑：那也是機會，不然你父親說二個月，怎麼賣得 出去？怡君：這是以前就認識的，他有自己的理念我們不 管。．．．三姑：他出價一億五？怡君、界甫：那是還在 談價格，我是向他說不可能，因我們的本錢就不止這些了 。．．．父親：你們如真的不想做，賣啊，我限二個月內 賣掉分一分。怡君：爸，二個月一差三千萬。我也不想拖 久。．．．界甫：急也不能表現，也不能拖。怡君：我也 不要拖。父親：不要拖，那多四個月給你們賣，到端午節 ，到農曆的五月五日好不好？．．．三姑：你父親是說端 午節之前，你認為如何？介超：我同意啊！爸爸說這樣就 是這樣，端午節嘛！怡君：到時如沒辦法就賤賣。．．． 界甫：雖要賣但不能露馬腳，爸既已說要賣了，只能急在 心裡不能表現出來。．．．介超：爸那現在就這樣決定了 。父親：是啦！介超：就端午節之前賣掉？父親：是啦！ 介超：怡君你同意嗎？怡君：我沒意見。介超：你沒意見 ，界甫你同意嗎？界甫：看爸爸。父親：我已經說這麼清 楚了，我看你們已無心經營了，賣啦，決定賣啦。介超： 那就這樣決定。父親：價格能賣好一就賣好一點，沒好價 格最起碼一億五賣一賣。界甫：看最高能賣多少就多少。 ．．．怡君：最後看誰出最高價，我們賣誰。．．．父親 ：原則上最少要賣一億五千萬以上。界甫：不能這個價， 那樣賠本啦，一億五賠錢啦。父親：一億伍以上啦。界甫 ：不能一億伍以上啦！要一億八仟陸佰萬以上啦。不能一 億伍以上啦。三姑丈：如果有人出一億八呢？界甫：看誰 出最高價就賣給誰。怡君：這件事大家不要拖。．．．介 超：今天就是拜託你們回來當見証。今天是中華民國八十 五年國曆三月三日，現在下午五點半，農曆元月十四日， 民國八十五年三月三日，三姑請念你的大名，見證人就是 這樣子。三姑：好啦，我是三姑葉明容。三姑丈：我三姑 丈陳清枝。二姑：我二姑葉燕惠」等語（見原審法院卷一 第三０二至三二六頁）。依據上揭家庭會議錄音內容，顯 見系爭建物之所有權人雖登記為被告及共犯石琴二人共有
，並提供予千民醫院作為營業場所，然事實上無論系爭建 物抑或千民醫院實際均屬被害人葉敦仁出資購買、建立， 嗣於千民醫院經營不善且家族紛爭日益劇烈時，被害人葉 敦仁斷然決定停止經營不善之損失，將系爭建物即千民醫 院連同系爭土地出售他人，所出售之金額平均分為四等分 ，由被害人葉敦仁與共犯石琴合取得四分之一，其餘四分 之三為求公平，決定由長子即告訴人、次子即被告及女兒 葉怡君平均分配。此益見被害人葉敦仁雖已年邁，眼睛又 已失明，但就其實際所有之財產，仍展現全權掌控之企圖 。而此時千民醫院既已經營不善，眾人均無心經營，被告 及葉怡君甚而於召開家族會議之前，即有尋覓接手買主之 事，顯見出售系爭建物及系爭土地為家族間早有共識之事 ，被害人葉敦仁或被告原無再就原向彰化銀行竹山分行貸 款並設定之最高限額抵押權另外向他銀行轉貸並增加設定 抵押權之最高限額之意願，亦無此需要。
（三）嗣於上揭家族會議後之翌日（八十五年三月四日），被害 人葉敦仁由被告陪同至竹山鎮戶政事務所辦理印鑑變更， 被告辯稱係因告訴人曾申請多達六十份之印鑑證明，被害 人葉敦仁非常驚訝，故被害人葉敦仁要伊陪同至戶政事務 所辦理變更印鑑證明，此等情事，除經被告自承在卷（參 見原審法院卷一第二二頁）外，並經證人即竹山鎮戶政事 務所職員林志平於偵查中到庭證稱：伊有受理葉敦仁之印 鑑變更申請及變更後的印鑑證明的申請，變更印鑑需本人 到場表示意思，當初變更印鑑葉敦仁本人有到場等語（見 九十一年度偵字第偵字第一一六一號偵查卷第十一頁背面 、第十二頁）明確，另有被告與告訴人均不爭執之被害人 葉敦仁與告訴人於八十五年三月十六日之談話錄音譯文所 示略以：「父（指葉敦仁）：我絕對公平心理，你不要跟 郭商量做事情。．．．臺南的郭，郭子彰，我對你不服的 只有這點而已，我又不是要貸那麼多，你從醫院貸就好， 為何把我的地都拿去考慮？子（指告訴人）：現在都沒有 了啦！過年前都停了，都沒有了。父：你把副本、影印都 拿回來，他有這種心理在，這我有感覺，我的腦筋我的心 理有感覺」等語（見原審法院卷一第三三一頁）可憑，此 外，並有告訴人所提出之錄音帶一捲（外放證物）可佐， 另有印鑑證明申請書影本二紙、印鑑變更登記申請書影本 一紙及委託書影本一紙在卷可據（見九十一年度偵字第一 一六一號偵查卷第一四頁至第一七頁）；顯見被告上揭所 辯應屬真實。告訴人確曾申請被害人葉敦仁之印鑑證明多 達六十份，並以被害人葉敦仁所有土地辦理貸款抵押，被
害人葉敦仁並因此心生不滿，且為避免後患，被害人葉敦 仁更於上開家族會議決議出售系爭土地及建物後之翌日即 至竹山鎮戶政事務所辦理印鑑變更，亦可見被害人葉敦仁 就所有財產主導、掌控之企圖心。
（四）復依上開被害人葉敦仁與告訴人於八十五年三月十六日之 談話錄音譯文所示另略以：「子：界甫之前不是已答應你 要處理？父：他有說要賣，如果有賣就好，如果沒賣，． ．．我就叫你告他。．．．他有說要賣，給他賣賣看。子 ：時間過很快，已過十天了，二個月六十天已經過十天了 ，但是他仍沒動靜。父：沒關係，二個月到期就上法院告 他。子：媽（指共犯石琴）去菜市場。父：是，她愈老愈 番癲．．．，她和界甫都看我已經痴呆了，中風過了，把 我當這個態度。界甫也曾對我咆哮說我已經番癲了，．． ．他跟母親二個人看不起我，我眼瞎了，我中風過了、番 癲了。其實我現在還會幫人看病，那裡有番癲，不會寫是 真的。．．．父：我現在的地市價上億，而銀行要跟我算 公告地價。子：銀行都那樣子。父：銀行要跟我算公告地 價，我不要貸，我要留著，留給第二代．．．父：夫妻沒 關係，她如要像現在一直番癲，給我發起脾氣，這些財產 要討回，人踢出去。她如太極端，我吃軟不吃硬，如要用 鴨霸的，我不能給人這樣，雖然我眼瞎了，我生病了，我 也不能給人這樣做，她不要傻，以為界甫又高、又大、又 有力氣，沒人有他辦法，昨天我也罵她，我跟她說：『妳 不要以為妳生的兒子高大有力氣．．．』，『現在要拼也 沒關係，要怎樣他都不怕』說這種話（指界甫對父親說） ．．．回來後界甫他媽媽來說，就這樣說：『那是我的權 利了，任何人要跟我爭權利，就試試看。』說他人高大、 拳頭大，你如要這樣鬧，你就試試看。界甫這個孩子是不 孝子．．．如真的二個月之後你就告他，到法院我會說公 道話」等語（見原審法院卷一第三二七頁至第三三六頁） 觀諸被害人葉敦仁之上開言談，顯見被害人葉敦仁對被告 及共犯石琴平時言行多所不滿，再徵諸上開八十五年三月 三日家族會議錄音譯文，益證被害人葉敦仁急欲解決家族 紛爭，以其財產掌控權之地位盡速將系爭土地及系爭建物 出售，出售價款除留由自己與共犯石琴晚年之用外，其餘 款項則平均分配予被告、告訴人與女兒葉怡君，被害人葉 敦仁已無繼續發展千民醫院之意願，當亦無再以千民醫院 併同本身所有之系爭土地另向臺中中小企銀申辦最高限額 抵押權登記，甚而提高最高限額額度之需要或意願。（五）嗣於隔年之八十六年五月二十日，告訴人、被害人葉敦仁
、共犯石琴與證人葉明容再次聚會，依被告與告訴人均不 爭執之該次會談之錄音譯文所示略以：「三（指三姑媽葉 明容）：從這一邊講起，醫院四分之一以前已經說過了． ．．．現在就是說醫院四分之一，像醫院四分之一．．． 現在你的財產和界甫的財產一樣，醫院四分之一，到時二 人平分就對了，你看如何？介（指告訴人）：這樣是有公 平。．．．三：醫院那邊現在已貸款多少？父（指被害人 葉敦仁）：二千。三：那邊貸款多少？父：二千萬。三： 醫院了貸款二千喔！那醫院貸款二千就是不能再增加了， 因為貸款二千萬，如再增加那就．．．三：醫院這裡貸款 二千萬。母（指共犯石琴）：不只啦！那就．．．，我也 不．．．(支吾其詞，不願講明)。三：那就這樣決定。醫 院那邊如果貸二千五百萬，就這樣不可以再增加，否則到 時就變成四個人要去負擔那些．．．貸款多少不知道嗎？ 母：我現在也不知道。三：你再問問看，不可以再增加了 。．．．介：改天如何分？．．．父親：用錢換算。三： 也可用錢換算，也可以去賣，賣了後二人平分，或是一個 人要則向另一人買，要這樣，我現在後面劃起來的就是你 們二兄弟的。醫院四分之一．．．。介：現在醫院有三個 人的名字，父親、母親和界甫，不是父親一個人可處分， 他只可處分土地，不能處分建物。三：四分之一就是說這 棟醫院的土地和建物，全部的四分之一，不是只有土地。 介：父親的權利只可處分土地而已。三：不是啦！是全部 的四分之一，你媽也是，她和你父親四分之一，他們也都 四分之一。父親：我的土地最有價值。三：不是啦，建築 物也算一起，現在說的四分之一是指土地和建築物的總和 。你和嫂嫂說二人是四分之一，你們二人的份是四分之ㄧ ，不是只有土地的四分之一」等語（見原審法院卷一第三 三七頁至第三四四頁），此外，並有告訴人所提出之錄音 帶一捲（外放證物）可佐。依上揭譯文內容所示，顯見雖 於八十五年三月三日家族會議中，被害人葉敦仁已決議將 系爭土地及系爭建物出售，惟直至八十六年五月二十日， 仍未能出售，但被害人執意出售之心意並未改變，且是時 仍認為千民醫院所申貸之款項仍是在八十二間原來向彰化 銀行竹山分行所申貸之二千餘萬元，又此時被害人葉敦仁 之精神狀況甚佳，神智亦屬清晰，當無忘記是否曾以系爭 土地及系爭建物另向臺中中小企銀竹山分行辦理最高限額 七千一百九十萬元抵押權登記之事。益證被害人葉敦仁未 曾知悉、同意或授權被告及共犯石琴辦理本件最高限額七 千一百九十萬元之抵押權情事。是被告及共犯石琴確有未
獲得被害人葉敦仁同意或授權即推由被告持共犯石琴所保 管之被害人葉敦仁印章、身分證及系爭土地所有權狀等物 ，委由證人林學書至竹山地政事務所辦理最高限額抵押權 設定登記之情事。雖被告之選任辯護人就此部分，另以： 被告之父葉敦仁僅係漫不經心隨口一句「（那邊貸款多少 ？）二千萬」，不能因此即推測被告之父葉敦仁「仍認為 千民醫院所申貸之款項仍是在八十二年間原來向彰化銀行 竹山分行所申貸之二千餘萬元」，又依據卷附之臺中商銀 竹山分行及彰化銀行竹山分行之函文，可證八十五年八月 二十二日之抵押貸款是因中小企銀貸款利息比彰化商銀低 ，故以借新還舊之方式還清利息較高之貸款，對此，被告 之父葉敦仁當然會同意，被告並無隱瞞其父葉敦仁之動機 與目的等情詞為被告辯護。惟依據彰化銀行竹山分行九十 九年六月三十日彰竹山字第０９９１９９３號函覆本院意 旨，系爭土地及系爭建物係於八十二年八月間為彰化銀行 竹山分行設定三千六百萬元之本金最高限額抵押權，並以 蔡友文名義向該銀行借貸二千萬元，利率為年息１０．３ ２％，後至八十四年八月二十一日變更債務人為千民醫院 ，貸款金額為二千五百萬元，利率則降為９．１７５％， 並於八十五年九月九日還清貸款二千五百萬元本息而塗銷 抵押權（見本院卷宗第八○頁）。又依據臺中商銀竹山分 行於九十九年七月八日以中竹山字第０９９０５２００１ ３０號函向本院函覆內容，顯示：系爭土地及系爭建物於 八十五年八月間為臺中中小企銀竹山分行設定本金最高限 額七千一百九十萬元之抵押權登記之後，八十五年八月三 十日即以「千民醫院」名義借貸三千萬元（利率為９．０ ６％），另於八十六年七月二十四日、八十七年七月二十 七日又以「千民醫院」名義先後二次又各借貸五百萬元（ 利率均為９％），再於八十六年十二月三十一日、八十八 年七月三日均以石琴名義先後又各借貸二百萬元（利率分 別為９．２９％及９％），此後陸續借新還舊（見本院卷 第八一、八二頁）。而至九十三年七月間上開借貸債務無 法清償本息，經臺中商銀向臺灣南投地方法院聲請拍賣抵 押物結果，上開銀行僅受償借貸本金三千三百零三萬八千 八百三十一元及至九十六年十一月九日之利息六百二十一 萬九千三百四十元，尚有本金一千三百九十四萬九千一百 零六元及違約金一百十萬一千四百七十三元未能受償，此 情亦有臺中商銀竹山分行函送本院之臺灣南投地方法院債 權憑證、強制執行金額計算書分配表影本各一件在卷可據 （見本院卷宗第八三至九一頁）。如以八十四年八月二十
一日借貸二千五百萬元，利率為９．１７５％，並於八十 五年九月九日還清貸款本息計算，八十五年八月三十日向 臺中中小企銀竹山分行借貸之三千萬元，在清償上開二千 五百萬元之一年又二十日之全部借貸本息之後，已有剩餘 ，此後何須又陸續為上開增貸？且八十四年八月二十一日 向彰化銀行竹山分行借貸二千五百萬元之利率為９．１７ ５％，此與八十五年八月三十日向臺中中小企銀竹山分行 借貸三千萬元之利率即９．０６％其間相差僅０．１１５ ％，此並非不得以在同時間向彰化銀行竹山分行辦理借新 還舊之方式達到上開降低利率之目的，又何須改向臺中中 小企銀竹山分行設定上開抵押權，且又將抵押權所擔保之 借貸本息增至七千一百九十萬元？如再將上開八十六年五 月二十日會談之錄音譯文與嗣後上開實際借貸之情形相互 印證，顯難認定被害人葉敦仁有同意上開七千一百九十萬 元本金最高限額抵押權之設定。被告之選任辯護人就此部 分以上開情詞為被告辯護，尚非可採。
（六）又如前所述，被害人葉敦仁於八十五年三月四日由被告陪 同至竹山鎮戶政事務所申請變更印鑑，作廢原有印鑑章。 惟依卷附之印鑑證明申請書、印鑑變更登記申請書及原印 鑑之印鑑證明申請書（見九十一年度偵字第一一六一號偵