臺灣彰化地方法院刑事判決 99年度訴字第850號
公 訴 人 臺灣彰化地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
選任辯護人 乙○○律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（99
年度偵字第6009號）及追加起訴（99年度偵字第4799號），本院
合併審理判決如下：
主 文
甲○○犯如附表所示之罪，各處如附表所示之刑。應執行有期徒刑伍年陸月；未扣案之販賣第二級毒品所得共新臺幣參仟元均沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；扣案之第二級毒品甲基安非他命拾參包（驗後合計毛重約拾玖點參玖公克），均沒收銷燬之；MOTOROLA牌手機壹支（序號為000000000000000號）沒收之。
事 實
一、甲○○明知甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第 2款所定之第二級毒品，不得非法販賣，然其於民國99年2月 初某日向綽號「臺南仔」之真實姓名、年籍不詳成年男子（ 以下均簡稱「臺南仔」）購入數量不詳之甲基安非他命後， 竟基於營利犯販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，以門號 0000-000000號行動電話（係由汪枝林所申辦，非其所有） 作為聯繫販毒之用，而於如附表編號一、二所示之時、地， 販賣甲基安非他命予王彥程各1次。甲○○食髓知味，另基 於營利犯販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，再於99年4 月初某日向「臺南仔」購入數量不詳之甲基安非他命，並以 同上門號行動電話作為聯繫販毒之用，而於如附表編號三所 示之時、地，販賣甲基安非他命予王士敏1次。又於99年5月 13日7時許，夏淑杏至黃雅玲所經營之位於彰化縣溪湖鎮○ ○街22號的虱目魚粥小吃店，請不知情之黃雅玲以其持用之 門號0000-000000號行動電話撥打甲○○持用之上開門號行 動電話，由夏淑杏與甲○○對話，夏淑杏於電話中向甲○○ 稱其欲購買「減肥藥」（意即甲基安非他命），甲○○應允 後，夏淑杏乃於同日8時許，向彰化縣警察局溪湖分局埔東 派出所報案處理，甲○○旋持其所剩餘之甲基安非他命13包 （驗前合計毛重19.5公克，驗後合計毛重約19.39公克）到 達上開虱目魚粥小吃店，並以黃雅玲持用之上開門號撥打夏 淑杏持用之門號0000-000000號行動電話，夏淑杏乃於電話 中詢問甲○○攜帶多少重量之甲基安非他命，甲○○乃稱2 錢之甲基安非他命要價新臺幣（下同）1萬4千元，夏淑杏乃 佯稱渠要領錢，請甲○○在場稍候等語。嗣於附表編號四所
示之時、地，夏淑杏會同員警嚴錦秋、林俊龍、游明崇至溪 湖果菜市場，員警與夏淑杏約定暗號後，隨即在該虱目魚粥 小吃店外埋伏等候，夏淑杏則獨自至該虱目粥小吃店內與甲 ○○交易甲基安非他命，待甲○○基於營利犯販賣第二級毒 品甲基安非他命之犯意取出2包重量約2台錢（每台錢相當於 3.75公克）之甲基安非他命著手販售予夏淑杏時，夏淑杏隨 即打出暗號通知員警，員警隨即衝至店內逮捕甲○○，致甲 ○○未完成上開販賣甲基安非他命之交易行為而未遂，並當 場扣得門號0000-000000號SIM卡1片、其所有之上開甲基安 非他命13包及供犯上開犯行所用之MOTOROLA牌手機1支（序 號為000000000000000號）。
二、案經彰化縣警察局彰化分局、溪湖分局報告臺灣彰化地方法 院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、本案下揭引用之供述證據及非供述證據，均經本院依法踐行 調查證據程序，而公訴人、被告及選任辯護人均同意各該證 據具有證據能力，且亦查無依法應排除其證據能力之情形， 是後述所引用證據之證據能力均無疑義，合先敘明。二、事實認定部分：
（一）訊據被告甲○○對於上揭犯罪事實均坦承不諱，核與證人 黃雅玲於警詢中、證人嚴錦秋於偵查中及證人王士敏、林 子竑、王彥程、夏淑杏於警詢、偵查中證述之情節大致相 符，且有被告所持用門號0000-000000號行動電話之通訊 監察譯文、通聯調閱查詢單（該門號為汪枝林所申辦）、 本院99年度聲監字第69號、聲監續字第98、141、184號通 訊監察書各1份及現場查證照片3張附卷可按，另扣案之白 色晶體13包經送請內政部警政署刑事警察局鑑定結果，確 係第二級毒品甲基安非他命無訛，驗前總毛重19.5公克， 驗後合計毛重約19.39公克，亦有該局出具之鑑定書1紙在 卷可參；此外復有MOTOROLA牌手機1支（序號為000000000 000000號，內插用門號0000-000000號SIM卡1片）及甲基 安非他命13包（驗後合計毛重約19.39公克）扣案足資佐 證，堪認被告之上開自白應與事實相符。
（二）再查，邇來政府查緝毒品之施用或販賣執法甚嚴，使各類 毒品均益趨量微價高，販賣者率有暴利可圖；又販賣毒品 者，非可公然為之，亦無公定之價格，不論任何包裝，均 可任意分裝增減分量，而每次買賣之價量，亦可能隨時依 雙方間之關係深淺、資力、需求量及對行情之認知、來源 是否充裕、查緝是否嚴緊，購買者被查獲時供述購買對象 之可能性風險之評估等，因而異其標準，並機動調整，非
可一概而論，販賣之利得除經坦承犯行或價量俱臻明確外 ，委難察得實情，販賣之人從價差或量差中牟利方式雖異 ，其意圖營利之非法販賣行為則一。查如附表編號1至3所 示之購毒者雖不知被告販入毒品之成本為何，致無法查得 販賣之實際利得為何，惟毒品均量微價高，且依一般社會 通念以觀，販賣行為在通常情形下均係以牟利為其主要誘 因及目的，從而，舉凡其有償交易，除足反證其確另基於 某種非圖利本意之關係外，通常尚難因無法查悉其販入價 額作為是否高價賣出之比較，諉無營利之意思，阻卻販賣 犯行之追訴。本件被告確有附表所示販賣毒品既遂及未遂 之行為，已經本院調查屬實，參以被告於本院審理時自承 ：其於99年2月初某日向「臺南仔」購入甲基安非他命， 原係欲供自己減肥用，然因身體狀況欠佳不敢施用，乃轉 售圖利，又於99年4月初某日，基於營利犯販賣甲基安非 他命之犯意向「臺南仔」購入甲基安非他命後，再販售他 人圖利，惟於附表編號4所示時、地著手販賣時，遭警查 獲而未遂等情，顯然其有營利之意圖應屬甚明，且其所為 附表編號1至3所示犯行已獲得相當之利益，要無疑義。（三）綜上所述，被告上開販賣第二級毒品既遂及未遂之犯行， 均事證明確，洵堪認定。
三、論罪科刑部分：
（一）按甲基安非他命分別係屬毒品危害防制條例第2條第2項第 2款所列管之第二級毒品，是核被告甲○○所為如附表所 示之犯行，分別係犯如附表所示之罪名（詳如附表所載） 。選任辯護人雖認被告所為附表編號4所示之犯行，因夏 淑杏本無購毒之意，故被告此部分犯行應構成意圖販賣而 持有第二級毒品罪。惟按毒品危害防制條例第5條第2項之 意圖販賣而持有第二級毒品罪，係指基於販賣以外之其他 原因而持有，嗣始起意售賣者而言。因此行為人如非以營 利售賣意圖而販入，或因其他原因而持有，嗣起意圖利售 賣，尚未著手於賣出行為，始成立意圖販賣而持有第二級 毒品罪責（最高法院90年度台上字第2046號判決意旨參照 ）。查被告於本院審理時自承，欲販售予附表編號4所示 夏淑杏之甲基安非他命，係基於營利販賣之意圖而販入持 有，且其於附表編號4所示之時、地，已著手實施販賣行 為，則參照上開說明，其所為自難以毒品危害防制條例第 5條第2項之意圖販賣而持有第二級毒品罪相繩，選任辯護 人此部分見解尚有所誤會，附此敘明。
（二）被告於販賣前，持有第二級毒品甲基安非他命，進而販賣 ，其持有之低度行為應為販賣之高度行為所吸收，不另論
罪。另被告所犯如附表所示之4罪，犯意各別，行為互殊 ，應分論併罰之。
（三）查被告於偵查及審判中，對於如附表所示之各次販賣第二 級毒品甲基安非他命既遂及未遂犯行，均自白不諱，有檢 察官偵訊筆錄、本院準備程序筆錄及審判筆錄在卷可憑， 符合毒品危害防制條例第17條第2項之規定，自應依該項 規定就被告所犯如附表所示之販賣第二級毒品既遂及未遂 罪，均減輕其刑。又被告著手實施附表編號4所示之販賣 第二級毒品甲基安非他命行為而不遂，為未遂犯，應再依 刑法第25條第2項之規定，按既遂犯之刑度遞減輕其刑。（四）爰審酌被告犯罪之動機、目的，為圖一己私利而販賣毒品 ，係煙毒禍害之源，其販賣行為不僅導致人之生命、身體 受侵害，且使國家、社會為掃除毒害、幫助吸毒者戒除毒 癮，花費不訾之金錢及人力、物力，法益嚴重受害，危害 至鉅，然販賣毒品次數、對象及所得尚非甚多，及犯罪後 坦承犯行，尚知悔改等一切情狀，就被告所犯各量處如附 表所示之刑，並定其如主文所示應執行之刑。
（五）末按毒品危害防制條例第19條第1項規定，犯販賣毒品罪 者，其犯罪所得之財物均沒收之，係採義務沒收主義，故 販賣毒品所得之對價，不問其中成本若干，利潤多少，均 應全部諭知沒收，貫徹政府查禁煙毒之決心，以符立法本 旨（最高法院91年度臺上字第2419號判決意旨參照）。查 本件被告所為如附表編號1至3所示販賣第二級毒品犯行所 得各1,000元，合計為3,000元，雖未扣案，然依上開說明 及毒品危害防制條例第19條第1項之規定，仍應均予宣告 沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。扣案 之甲基安非他命13包（驗後合計毛重約19.39公克），係 被告於犯附表編號4所示犯行而為警查獲時，所扣得之第 二級毒品，應於該罪之從刑諭知沒收銷燬之。扣案之MOTO ROLA牌手機1支（序號為000000000000000號），為被告所 有供犯附表所示4次犯行所用之物，亦應依毒品危害防制 條例第19條第1項之規定宣告沒收之。至門號0000-000000 號SIM卡1片，雖係供被告附表所示4次犯行所用之物，然 並非被告所有，已據被告供述在卷，爰不另為沒收之諭知 ，併予敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第6項、第17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項，刑法第11條前段、第25條第2項、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官林子翔到庭執行職務。
中 華 民 國 99 年 8 月 31 日
刑事第八庭 審判長法 官 廖政勝
法 官 戰諭威
法 官 紀佳良
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本「切勿逕送上級法院」）。
中 華 民 國 99 年 8 月 31 日
書記官 林佑儒
附表：
┌──┬────┬────────┬─────┬─────┬──────────┐
│編號│販賣對象│販賣毒品種類、時│觸犯法條及│主刑科刑 │從刑 │
│ │ │間、地點及金額 │罪名 │ │ │
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│ 一 │王彥程 │於99年2月13日18 │毒品危害防│甲○○販賣│未扣案之販賣第二級毒│
│ │ │時2分許電話聯繫 │制條例第4 │第二級毒品│品所得新臺幣壹仟沒收│
│ │ │後1分鐘內，在彰 │條第2項之 │，處有期徒│之，如全部或一部不能│
│ │ │化縣彰化市○○路│販賣第2級 │刑肆年。 │沒收時，以其財產抵償│
│ │ │3段之金馬大鎮大 │毒品罪。 │ │之；扣案之MOTOROLA牌│
│ │ │樓前，販賣1包價 │ │ │手機壹支（序號為三五│
│ │ │額1000元之第二級│ │ │0000000000│
│ │ │毒品甲基安非他命│ │ │九二○號）沒收之。 │
│ │ │。 │ │ │ │
├──┼────┼────────┼─────┼─────┼──────────┤
│ 二 │王彥程 │於99年2月24日19 │毒品危害防│甲○○販賣│未扣案之販賣第二級毒│
│ │ │時41分許電話聯繫│制條例第4 │第二級毒品│品所得新臺幣壹仟沒收│
│ │ │後5至10分鐘內， │條第2項之 │，處有期徒│之，如全部或一部不能│
│ │ │在彰化縣彰化市彰│販賣第2級 │刑肆年。 │沒收時，以其財產抵償│
│ │ │新路1段之全聯福 │毒品罪。 │ │之；扣案之MOTOROLA牌│
│ │ │利社前，販賣1包 │ │ │手機壹支（序號為三五│
│ │ │價額1000元之第二│ │ │0000000000│
│ │ │級毒品甲基安非他│ │ │九二○號）沒收之。 │
│ │ │命。 │ │ │ │
├──┼────┼────────┼─────┼─────┼──────────┤
│ 三 │王士敏 │於99年4月18日某 │毒品危害防│甲○○販賣│未扣案之販賣第二級毒│
│ │ │時，在彰化縣彰化│制條例第4 │第二級毒品│品所得新臺幣壹仟沒收│
│ │ │市○○路170號對 │條第2項之 │，處有期徒│之，如全部或一部不能│
│ │ │面，販賣1包價額 │販賣第二級│刑肆年。 │沒收時，以其財產抵償│
│ │ │1000元之第二級毒│毒品罪。 │ │之；扣案之MOTOROLA牌│
│ │ │品甲基安非他命 │ │ │手機壹支（序號為三五│
│ │ │。 │ │ │0000000000│
│ │ │ │ │ │九二○號）沒收之。 │
├──┼────┼────────┼─────┼─────┼──────────┤
│ 四 │夏淑杏 │於99年5月13日8時│毒品危害防│甲○○販賣│扣案之第二級毒品甲基│
│ │ │55分許，甲○○持│制條例第4 │第二級毒品│安非他命拾參包（合計│
│ │ │第二級毒品甲基安│條第6項、 │未遂，處有│驗後毛重合計約拾玖點│
│ │ │非他命13包（驗前│第2項之販 │期徒刑參年│參玖公克），均沒收銷│
│ │ │合計毛重19.5公克│賣第二級毒│陸月。 │燬之；MOTOROLA牌手機│
│ │ │，驗後合計毛重約│品未遂罪。│ │壹支（序號為三五三九│
│ │ │19.39公克）前往 │ │ │0000000000│
│ │ │位於彰化縣溪湖鎮│ │ │○號）沒收之。 │
│ │ │長青街22號之虱目│ │ │ │
│ │ │魚粥小吃店，欲以│ │ │ │
│ │ │14,000元之代價販│ │ │ │
│ │ │賣其中2台錢之甲 │ │ │ │
│ │ │基安非他命予夏淑│ │ │ │
│ │ │杏，惟於甲○○取│ │ │ │
│ │ │出上開甲基安非他│ │ │ │
│ │ │命而著手販售之際│ │ │ │
│ │ │，遭在場埋伏之員│ │ │ │
│ │ │警當場查獲而未遂│ │ │ │
│ │ │。 │ │ │ │
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附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 5 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第6條
以強暴、脅迫、欺瞞或其他非法之方法使人施用第一級毒品者，
處死刑、無期徒刑或 10 年以上有期徒刑；處無期徒刑或 10 年以上有期徒刑者，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。以前項方法使人施用第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
以第 1 項方法使人施用第三級毒品者，處 5 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
以第 1 項方法使人施用第四級毒品者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
前四項之未遂犯罰之。