臺灣高等法院民事裁定 99年度抗更㈠字第14號
抗 告 人 甲○○
上列抗告人因與相對人華聯建設股份有限公司間強制執行事件，
聲明異議，對於中華民國98年12月31日臺灣新竹地方法院98年度
執事聲字第14號裁定提起抗告，經最高法院第1次發回更審，本
院裁定如下：
主 文
原裁定關於駁回抗告人異議部分廢棄。
理 由
一、抗告意旨：抗告人前持原法院85年度票字第1618、1619號本 票裁定及確定證明書，以相對人為債務人，聲請原法院85年 度執字第4663號強制執行事件（下稱系爭執行事件），就相 對人所有尚未辦理所有權第一次登記、坐落新竹縣竹北市○ ○段土地如附表所示62戶建物（下合稱系爭建物。基地係第 三人所有，並未列入強制執行標的），於民國（下同）85年 8月8日至現場實施查封、揭示公告。因系爭建物當時建造執 照起造人係第三人順德昌建設股份有限公司（下稱順德昌公 司），已於查封前向地政機關申請建物所有權第一次登記， 公告期間自85年7月25日起至85年8月9日止，地政機關遂認 建物並非相對人所有，致未依原法院囑託辦理繪測及查封登 記。迨85年9月19日，順德昌公司就系爭建物為所有權第一 次登記，旋經買賣或再次轉手，由附表所示各人登記為系爭 建物所有人。茲順德昌公司與附表所示諸人，係於查封後始 登記為系爭建物所有人，依強制執行法第113條、第51條第2 、3項規定，對抗告人不生效力，故系爭建物仍係相對人不 動產。詎原法院司法事務官竟於98年6月12日、同年7月8日 發函，命上訴人提出回復為相對人名下之建物謄本，或回復 至查封時未辦理保存登記狀態之證明文件；嗣以未遵期補正 為由，於98年8月31日裁定駁回抗告人就系爭建物強制執行 之聲請（抗告人對1126建號之異議，業於99年7月28日準備 程序撤回，不再贅述）。抗告人聲明異議，亦經原法院98年 度執事聲字第14號裁定駁回。惟順德昌公司與附表所示登記 名義人，取得系爭建物所有權既違背查封效力，依法不得對 抗抗告人，況系爭建物嗣後已補辦相對人為執行債務人之查 封登記，抗告人無需將系爭建物回復登記為相對人名下或回 復至未辦保存登記之狀態。故原裁定駁回抗告人就系爭建物 部分之異議，實有違誤，爰提起抗告請求廢棄原裁定。二、按「實施查封後，債務人就查封物所為移轉、設定負擔或其 他有礙執行效果之行為，對於債權人不生效力」、「不動產 之強制執行，除本節有規定外，準用關於動產執行之規定」
，強制執行法第51條第2項、第113條定有明文。經查： ㈠抗告人前持原法院85年度票字第1618、1619號本票裁定及確 定證明書，以相對人為債務人，聲請對系爭建物強制執行， 有裁定書、確定證明書、聲請狀、使用執照影本可稽（見系 爭執行事件案卷㈠第4至7、16至22、29、30頁）。後於85年 8月8日至系爭建物現場，實施查封、揭示公告，亦有查封筆 錄可稽（見同卷第33頁）。依強制執行法第76條第1項第1款 ，已發生查封效力（同法第76條第2項查封登記規定，於85 年10月9日始增訂公布）。系爭建物既於85年8月8日查封， 此後如有移轉所有權情事，即受強制執行法第51條第2項、 第113條所拘束。
㈡按不動產實施查封後，就查封物所為之移轉、設定負擔或其 他有礙執行效果之行為，對於債權人不生效力，強制執行法 第113條、第51條第2項定有明文。故不動產物權之移轉，在 法院實施查封前，雖已聲請登記，但尚未完成，至查封後始 登記完成者，尚不得據以對抗債權人。債權人即非不得訴請 法院塗銷其登記（最高法院68年台上字第3079號判例意旨參 照）。查封係公法上之處分行為，其效力不待於登記即發生 ，任何人均應受其拘束。若不動產經法院依法查封後，該不 動產之所有人即執行債務人再將該不動產移轉登記於他人， 他人復移轉登記於他他人，而執行債權人對該他人、他他人 主張該移轉不生效力時，該他人、他他人不得依土地法第43 條規定主張其受移轉應受保護，執行債權人得同時或先後訴 請該他他人、他人塗銷其受移轉登記，回復實施查封時之登 記狀態（最高法院79年度台上字第2122號判決意旨參照）。 是以執行債務人違反查封效力，將查封不動產（系爭建物） 移轉予第三人，第三人無從主張土地法第43條以對抗執行債 權人（抗告人）。
㈢次按「依本法所為之登記，有絕對效力」，土地法第43條固 定有明文。惟土地法第43條所謂依本法所為之登記有絕對之 效力，係為保護第三人起見，將登記事項賦予絕對真實之公 信力，故第三人信賴登記而聲請所有權移轉登記，縱令嗣經 法院查封而對於查封後始辦妥移轉登記，執行債權人亦不得 對之主張債務人無權處分，而認第三人尚未取得所有權，固 為本院所持之見解，惟此係指所有權移轉登記之情形而言， 不包括所有人之保存登記在內。蓋保存登記並非具有創設效 力，須經地政機關為登記之公告，在公告期內無人提起異議 者，始得視為確定，倘在公告期內已經法院查封，即失其效 力（最高法院50年台上字第929號判例意旨參照）。查封係 公法上之處分行為，其效力於實施查封後即已發生，不待查
封登記完成時始發生。不動產經法院實施查封後，尚未為查 封登記前，如移轉登記與他人，對債權人不發生效力，債權 人得請求該他人塗銷所有權移轉登記；倘該他人於債權人尚 未請求其為塗銷登記而於查封登記前復將該不動產之所有權 移轉登記或設定抵押權登記與第三人，為貫徹查封之公信力 ，以確保債權人之債權，應認債權人得請求第三人塗銷所有 權移轉登記或抵押權設定登記，第三人不得主張有土地法第 43條規定之適用而予以抗衡（最高法院86年度台上字第2858 號判決意旨參照）。可知保存登記並不具有創設所有權效力 ，如於保存登記公告期間發生查封情事者，縱使主管機關仍 辦理保存登記，甚至再移轉登記予第三人，仍受強制執行法 第51條第2項所拘束，均無從主張土地法第43條之信賴保護 。
㈣俟原法院實施現場查封後，即以85年8月8日新院文執武字第 4663號函，囑託新竹縣政府建設局、新竹縣竹北地政事務所 查封登記系爭建物（其餘建物未繫屬本院，故省略之）；嗣 新竹縣竹北地政事務所85年8月31日85北地所一美字第4569 號函，略謂使用執照記載系爭建物起造人為順德昌公司，該 公司並申請第一次登記等語（見系爭執行事件卷㈠第35、76 至93頁）。嗣原法院85年9月2日新院文執武字第4663號函， 囑託新竹縣竹北地政事務測繪系爭建物圖面，亦經該所85年 9月18日85北地所二添字第4656號函表示，順德昌公司持使 用執照申請建物第一次測量，原法院以相對人為債務人辦理 勘測查封登記，似欠妥適云云（見同卷第98、111頁）。 旋由順德昌公司辦妥系爭建物第一次所有權登記，亦有建物 所有權狀影本與謄本附卷（見同卷第118至346頁）。惟順德 昌公司對抗告人提起第三人異議之訴（未繫屬本院者，省略 之），固經原法院85年度重訴字第209號判決勝訴；抗告人 上訴後，經本院93年度上更㈢字第34號判決認定系爭建物係 相對人起造，竟與順德昌公司協議而變更起造人為順德昌公 司，尚無從因此移轉所有權予順德昌公司，該公司未於查封 前辦理所有權移轉登記，致未能取得系爭建物所有權。本院 上開判決遂廢棄原判決關於系爭建物部分，駁回順德昌公司 所提第三人異議之訴。順德昌公司提起第三審上訴，亦由最 高法院94年度台上字第719號判決駁回上訴確定（見原法院 98年度執事字第14號案卷第22至36頁）。足見順德昌公司並 非系爭建物起造人，其與相對人協議變更起造人為該公司， 該公司仍無從因此取得建物所有權。順德昌公司僅辦理系爭 建物第一次所有權登記，但未經相對人辦理所有權移轉登記 ，仍不受土地法第43條信賴保護，順德昌公司仍應受強制執
行法第51條第2項所拘束。
㈤再者，系爭建物所有人即附表林振興（編號2）、吳貴春（ 編號3）、彭木枝（編號11）、三秀鈴（編號17）、張庭忠 （編號20）、李泗茂（編號25）、楊淵燦（編號27）、陳依 綾（編號30）、劉學明（編號52）先後對抗告人提起第三人 異議之訴，亦經原法院95年度竹簡字第1076號、96年度竹簡 字第680號、96年度簡上字第56號、95年度竹簡字第1077號 、96年度簡上字第45號、95年度竹簡字第1078號、98年度竹 簡字第273號、95年度竹簡字第1075號、96年度簡上字第48 號判決，援引前開實務見解，認定其等於查封後取得所有權 ，依強制執行法第51條第2項，不得對抗抗告人，遂駁回第 三人異議訴訟確定（見本院卷第18至95頁）。足見附表所示 系爭建物登記名義人，其取得建物所有權違背強制執行法第 51條第2項規定，致無從對抗執行債權人即抗告人。 上開登記均屬順德昌公司與第三人違反強制執行法第51條第 2項所為，權衡查封效力與信賴登記二者，應認定第三人（ 即附表所示登記名義人）仍無從對抗查封效力。上述登記名 義人既不得對抗抗告人，解釋上，抗告人無須除去目前所有 權登記、回復為相對人名義或查封前狀態。執行法院自得不 待塗銷第三人所有權或其他物權登記（回復債務人所有之原 狀），即續行拍賣程序，此為最高法院99年度台抗字第340 號裁定發回意旨所明示，依法本院及各級法院均應同受拘束 ，並據此為裁判基礎。
㈥尤其，原法院與新竹縣竹北地政事務所多次公文往返，復以 95年6月15日新院雲85執武字第4663號函，囑託辦理抗告人 為債權人、相對人為債務人之查封登記；新竹縣竹北地政事 務所始於95年6月27日北地登芳字第0950143940號函、97年5 月28日北地登玉字第0970122700號函，同意辦理系爭建物查 封登記（見系爭執行事件卷㈩第2至17頁、卷第9頁），並 有系爭建物最新謄本在卷（見本院卷101至210頁）。是以原 法院針對違反強制執行法第51條第2項之行為，本得基於職 權加以排除；不因登記名義人是否為相對人而受影響。則原 法院竟於98年6月7日、同年7月8日發函，命抗告人將系爭建 物回復為相對人名下，或回復至查封時未辦理保存登記狀態 （見系爭執行事件卷第89、90、155至165頁）；旋以抗告 人未遵期補正為由，由司法事務官於98年8月31日裁定駁回 抗告人就系爭建物之強制執行聲請（見同卷第223至234頁） ，即屬無據。抗告人就此異議，原裁定未詳予查明，即裁定 駁回其就系爭建物部分異議，顯非妥適。
三、從而，抗告人指摘原裁定駁回異議部分為不當，聲明廢棄，
為有理由，應由本院將原裁定關於駁回抗告人異議部分廢棄 ，發回原法院。
中 華 民 國 99 年 9 月 28 日
民事第十六庭
審判長法 官 藍文祥
法 官 張競文
法 官 吳燁山
正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新台幣１千元。
中 華 民 國 99 年 9 月 29 日
書記官 于 誠
附表：
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│編號│建物門牌號碼：│第一次登│目前登記│抵押權│查封登│查封登記資料 │
│ │新竹縣竹北市三│記建號 │所有權人│設定 │記 │ │
│ │民路 │ │ │ │ │ │
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│ 1 │548號7樓之1 │1113 │呂明壽 │ˇ │95年6 │新竹地院85年度執│
│ │ │ │ │ │月23日│字第4663號卷（下│
│ │ │ │ │ │辦理查│稱執行卷）㈩第 │
│ │ │ │ │ │封登記│2-5頁、本院卷第 │
│ │ │ │ │ │ │117頁 │
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│ 2 │348號7樓之3 │1111 │林振興 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第116頁 │
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│ 3 │348號7樓之5 │1110 │吳貴春 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第114頁 │
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│ 4 │348號7樓之6 │1109 │劉美萍 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第112頁 │
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│ 5 │348號7樓之7 │1108 │李玉如 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第110頁 │
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│ 6 │348號7樓之8 │1107 │陳怡均 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第108頁 │
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│ 7 │348號7樓之12 │1105 │孫儷文 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第105頁 │
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│ 8 │348號7樓之13 │1104 │洪桂蘭 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第103頁 │
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│ 9 │348號7樓之14 │1103 │李照 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第101頁 │
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│ 10 │348號7樓之9 │1106 │陳英彥 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第106頁 │
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│ 11 │548號8樓之1 │1127 │彭木枝 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第139頁 │
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│ 12 │348號8樓之2 │1125 │葉易奇 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第136頁 │
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│ 13 │348號8樓之3 │1124 │李秀容 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第134頁 │
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│ 14 │348號8樓之5 │1123 │陳秀鶴 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第132頁 │
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│ 15 │348號8樓之6 │1122 │廖謝玉珠│ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第130頁 │
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│ 16 │348號8樓之1 │1121 │吳威宋 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第119頁 │
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│ 17 │348號8樓之8 │1119 │三秀鈴 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第129頁 │
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│ 18 │348號8樓之9 │1116 │竑亮股份│ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │有限公司│ │ │、本院卷第125頁 │
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│ 19 │348號8樓之10 │1117 │竑亮股份│ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │有限公司│ │ │、本院卷第126頁 │
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│ 20 │348號8樓之11 │1118 │張庭忠 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第127頁 │
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│ 21 │348號8樓之12 │1115 │曾良雄 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第123頁 │
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│ 22 │348號8樓之13 │1114 │曾良雄 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第121頁 │
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│ 23 │548號9樓之1 │1138 │何鴻玠 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第141頁 │
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│ 24 │348號9樓之2 │1136 │葉芷均 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第155頁 │
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│ 25 │548號9樓之2 │1137 │李泗茂 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第157頁 │
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│ 26 │348號9樓之3 │1135 │吳素美 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第153頁 │
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│ 27 │348號9樓之5 │1134 │楊淵燦 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第152頁 │
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│ 28 │348號9樓之6 │1133 │葉楨惠 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第151頁 │
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│ 29 │348號9樓之7 │1132 │黃安淇 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第149頁 │
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│ 30 │348號9樓之8 │1131 │陳依綾 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第147頁 │
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│ 31 │348號9樓之9 │1128 │朱忠雄 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第143頁 │
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│ 32 │348號9樓之10 │1129 │鍾婉甄 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第145頁 │
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│ 33 │348號9樓之11 │1130 │林瑞榮 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第144頁 │
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│ 34 │548號10樓之1 │1146 │趙瑞鳳 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第166頁 │
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│ 35 │348號10樓之2 │1145 │陳迎曦 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第164頁 │
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│ 36 │348號10樓之3 │1144 │陳迎曦 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第162頁 │
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│ 37 │348號10樓之5 │1143 │陳迎曦 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第160頁 │
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│ 38 │348號10樓之6 │1142 │陳秀鶴 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第158頁 │
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│ 39 │348號10樓之9 │1140 │劉文禎 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第170頁 │
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│ 40 │348號10樓之10 │1139 │劉文禎 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第168頁 │
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│ 41 │548號11樓之1 │1158 │張秀琴 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第188頁 │
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│ 42 │348號11樓之2 │1156 │呂嘉瑜 │ˇ │97年5 │執行卷第9頁、 │
│ │ │ │ │ │月28日│本院卷第184頁 │
│ │ │ │ │ │辦理查│ │
│ │ │ │ │ │封登記│ │
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│ 43 │548號11樓之2 │1157 │徐乃姝 │ˇ │同編號│執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │1 │、本院卷第186頁 │
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│ 44 │348號11樓之5 │1154 │王永茂 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第183頁 │
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│ 45 │348號11樓之7 │1152 │洪平南 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第181頁 │
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│ 46 │348號11樓之9 │1149 │鄧曉君 │ │同編號│執行卷第9頁、 │
│ │ │ │ │ │42 │本院卷第176頁 │
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│ 47 │348號11樓之10 │1150 │李翠英 │ˇ │同編號│執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │1 │、本院卷第177頁 │
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│ 48 │348號11樓之11 │1151 │張瑞琴 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第179頁 │
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│ 49 │348號11樓之12 │1148 │李翠英 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第174頁 │
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│ 50 │348號11樓之13 │1147 │邵文彬 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第172頁 │
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│ 51 │348號12樓之1 │1167 │羅徐送妹│ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第193頁 │
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│ 52 │548號12樓之1 │1173 │劉學明 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第200頁 │
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│ 53 │348號12樓之2 │1171 │鄭張銘 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第198頁 │
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│ 54 │348號12樓之3 │1170 │胡玉仙 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第196頁 │
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│ 55 │348號12樓之7 │1166 │洪桂真 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第192頁 │
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│ 56 │348號12樓之6 │1168 │彭恆毅 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第194頁 │
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│ 57 │348號12樓之8 │1165 │李建村 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第190頁 │
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│ 58 │348號12樓之9 │1162 │郭秀玉 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第205頁 │
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│ 59 │348號12樓之10 │1163 │黃安淇 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第207頁 │
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│ 60 │348號12樓之11 │1164 │戴秀鑾 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第209頁 │
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│ 61 │348號12樓之13 │1160 │周秀美 │ˇ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第203頁 │
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│ 62 │348號12樓之14 │1159 │劉文禎 │ │同上 │執行卷㈩第2-5頁 │
│ │ │ │ │ │ │、本院卷第202頁 │
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註：「ˇ」係指該建物有抵押權登記。
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