臺灣臺南地方法院刑事判決 106年度訴字第104號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 謝明縢
指定辯護人 李耿誠律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5年度偵字第10202號、105年度偵字第15571號），本院判決如下
：
主 文
謝明縢犯轉讓第一級毒品罪，共貳罪，均累犯，各處有期徒刑柒月，應執行有期徒刑拾月。未扣案之行動電話貳支（含門號0000000000及0000000000）沒收，於全部或一部不能沒收時，追徵其價額。其餘被訴部分無罪。
事 實
一、謝明縢明知第一級毒品海洛因為違禁物，不得持有、轉讓， 竟仍於㈠105年1月17日14時許，持用0000000000行動電話與 林沛淳聯絡後，在臺南市○○區○○路○段000巷00號林沛 淳住處，無償提供少許第一級毒品海洛因予林沛淳。㈡又於 105年2月7日8時許，持用0000000000行動電話與林沛淳聯絡 後，在臺南市永康區復國一路與復華三街黑將檳榔攤，無償 提供少許第一級毒品海洛因予林沛淳。經警實施通訊監察而 循線查悉上情。
二、案經臺南市政府警察局刑事警察大隊移送臺灣臺南地方法院 檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、有罪部分
檢察官、被告及辯護人，對本院所提示足資證明被告犯罪等 證據之證據能力均不爭執，本院審酌該證據作成之情況，認 為適當，依刑事訴訟法第159條之5得作為證據。二、實體方面
㈠訊據被告謝明縢對於上開犯罪事實，皆已坦認屬實，且經證 人林沛淳證述明確，復有通訊監察譯文（詳如附表一）、本 院105年聲監字第12號通訊監察書在卷可佐（見警卷第12、 14頁、105年度偵字第10202號卷，下稱偵一卷，第16、17頁 ），事證明確，被告犯行洵堪認定。
㈡論罪科刑
⒈核被告所為，均係犯毒品危害防制條例第8條第1項轉讓一級 毒品罪。被告轉讓第一級毒品前，持有之低度行為，已為轉 讓之高度行為吸收，均不另論罪。被告所犯上開二罪，犯意 各別，行為不同，應分論併罰。被告前因犯毒品危害防制條 例，經法院判處有期徒刑6月，於104年1月21日執行完畢，
有卷附被告全國前案紀錄表可按，其受有期徒刑之執行完畢 ，5年內故意再犯有期徒刑以上之罪，均為累犯，均依法加 重其刑。被告於偵查及審判中均自白於前述時間地點，轉讓 第一級毒品予林沛淳，爰依毒品危害防制條例第17條第2項 減輕其刑。
⒉爰審酌被告有多次施用毒品前科紀錄，明知毒品對人體身心 健康危害甚大，竟又無償提供予他人施用，殊屬不該，惟被 告犯後尚知坦認犯行，兼衡每次所提供之數量不多，具高職 肄業之教育程度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，及 定應執行刑。
⒊被告用以聯絡轉讓第一級毒品海洛因之行動電話2支（含門 號0000000000及0000000000），雖未扣案，然尚無證據證明 已滅失，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，不問屬 於犯罪行為人與否，均宣告沒收。於全部或一部不能沒收時 ，依刑法第38條第4項規定，追徵其價額。
貳、無罪部分
一、公訴意旨略以：謝明縢明知第一級毒品海洛因及第二級毒品 甲基安非他命均為違禁物，不得販賣，竟意圖營利，於附表 二所示時間、地點，販賣第一級毒品海洛因及第二級毒品甲 基安非他命予林沛淳。因認謝明縢涉犯毒品危害防制條例第 4條第1項及第2項之罪。
二、公訴意旨上開所認，無非以證人林沛淳於警詢及偵查中之證 述、卷附通訊監察書及譯文（內容詳如附表三）等資為論據 。訊據被告堅詞否認有公訴意旨所指之犯行，辯稱：104年 11月30日之通話，是我要向林沛淳索討安非他命，當天後來 有無見面，因時間太久我已經忘記了；104年12月3日之通話 ，是林沛淳要我載她去西港找朋友，林沛淳順便要還我錢， 我印象中林沛淳等不及就自己騎機車前往西港，我沒有載她 去；105年1月20日之通話，是林沛淳要還我錢，且要求我可 以的話，順便帶安非他命給她施用，但後來有無見面，我已 經忘記了等語。
三、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4 條第2 項及第301 條第1 項分別定有明文。次按刑事訴訟 法上所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有犯罪 行為之積極證據而言；如未能發現相當證據或證據不足以證 明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎（最高法院 29年上字第3105號、40年台上字第86號判例參照）。又施用 毒品者，其所稱向某人購買之供述，須補強證據以擔保其供 述之真實性。良以施用毒品者其供述之憑信性本不及於一般
人，況施用毒品者其供出來源，因而破獲者，法律復規定得 減輕其刑，其有為偵查機關誘導、或為邀輕典而為不實之陳 述之可能，其供述之真實性自有合理之懷疑。是本院一貫之 見解，認施用毒品者關於其向某人購買毒品之供述，必須補 強證據佐證，以擔保其供述之真實性，俾貫徹刑事訴訟無罪 推定及嚴格證明之基本原則。又關於毒品施用者其所稱向某 人購買毒品之供述，必須補強證據佐證，係指毒品購買者之 供述縱使並無瑕疵，仍須補強證據佐證而言，以擔保其供述 之真實性。該所謂補強證據，必須與施用毒品者關於相關毒 品交易之供述，具有相當程度之關聯性，且足使一般人對於 施用毒品者之供述無合理之懷疑存在，而得確信其為真實， 始足當之（最高法院96年度台上字第4974號、95年度台上字 第6850號、96年度台上字第1029號、97年度台上字第3281號 、98年度台上字第3116號、103 年度台上字第1994號判決要 旨參照）。經查：
㈠證人林沛淳於警詢及偵查中固證述：我向謝明縢購買第一級 毒品海洛因及第二級毒品安非他命，前後共5至6次，於104 年11月間開始向他購買，電話中我向他稱，叫他過來我家， 他們就知道了。海洛因每次交易金額8千元，購得半錢，安 非他命每次交易金額2千元，購得1錢，交易地點都是在我家 。警方提示之104年11月30日15時16分27秒，行動電話門號 0000000000與0000000000號之通話，是我與謝明縢之對話， 內容是我要向他購買毒品，有交易成功，交易時間為104年 11月30日16時30分，地點在我家，謝明縢親手拿半錢海洛因 ，價值8千元，及1錢安非他命，價值2千元與我交易，一手 交錢一手交貨；104年12月3日15時58分50秒，行動電話門號 0000000000與0000000000之通話，是我與謝明縢之對話，內 容是我要向他購買一級毒品海洛因，有交易成功，交易時間 為104年12月3日18時20分，地點在我家，謝明縢親手拿2分 半海洛因，價值5千元與我交易，一手交錢一手交毒品；105 年1月20日3時9分4秒至12時36分45秒，行動電話門號000000 0000與0000000000之通話，是我與謝明縢之對話，內容是我 要向他購買一級毒品海洛因，有交易成功，交易時間為105 年1月20日13時許，地點在我家，謝明縢親手拿價值3千元之 海洛因與我交易，一手交錢一手交毒品等情。然證人於審理 已改證稱：我認識謝明縢，我沒有跟他買過毒品，有跟他拿 過，就是他給我施用的，我之前在警局及偵查中指證於104 年11月30日16時30分，向謝明縢購買一包8千元海洛因及一 包2千元安非他命，於104年12月3日購買5千元海洛因，及於 105年1月20日購買3千元海洛因等情，均不實在，因當時我
在提藥，頭腦不清楚，我想趕快問一問，可以先回家，且當 時我誤會是謝明縢報警抓我的，以及我為了供出上游可以減 刑，所以才指稱謝明縢有向我收錢云云，前後供述不一，已 有瑕疵。
㈡退步言之，縱使認：對照證人於警詢時供稱：目前精神狀況 可以等語（見警二卷第58頁），及於偵查中經檢察官訊問， 現在意識是否清楚時，答稱可以等語（見偵一卷第73頁）， 並無證人於本院證稱警詢及偵查中因藥癮發作，頭腦不清楚 之情形。且證人倘係為報復被告而於警局及偵查中故為不實 之指證，何以僅虛構上開3次交易行為，而有關附表一轉讓 第一級毒品海洛因卻又俱實供述，因而質疑證人於審理中翻 異前供之真實性。然觀諸前述證人於警詢及偵查中之證述， 再對照卷附如附表三所示之通訊監察譯文，譯文中均無提到 可資分辨欲購買何種毒品之暗語，與附表一所示被告轉讓第 一級毒品之對話相同，何以證人可以明確區別出附表三均係 購買毒品？及附表三編號⒈之交易，係同時交易二種毒品， 其餘兩次交易僅購買海洛因？又依證人於警詢及偵查中之供 稱，可知其3次交易之金額均不相同，在每次交易金額均不 固定情況下，監聽譯文中又未提到代表交易數量、金額之暗 語，證人何以能清楚記憶各次交易金額多少？再觀諸附表三 編號⒈譯文：「A(即林沛淳)：我沒有帶出來也不行」、「A ：我沒有帶...沒有帶...不然回家拿一拿再過去」，似乎係 證人林沛淳要帶某種東西前往與被告赴約，倘如證人所指， 此通對話之內容係要向被告購買海洛因及安非他命，何以反 係證人一再強調要回家將某種東西攜帶出來？證人對此疑義 未能提出合理說明，已無法排除被告所辯，此通譯文係被告 要向證人索討第二級毒品之可能。再觀諸附表三編號⒉譯文 ，「A(即林沛淳)：我要叫你來載我，順便拿錢給你」及前 後對話，可知該次通話，證人最主要之目的係要被告順道至 證人家中載證人前往西港，與證人於警詢及偵查中證述，交 易之暗語均係要被告來我家云云，已不完全相同，證人之證 述是否屬實，即非無疑。且徵諸一般毒品交易，買賣雙方為 防遭監聽，以躲避查緝，每次聯絡均未有前因後果，僅簡短 表示，諸如我過去找你等語，雙方即十分有默契知悉此句話 所代表之涵義，附表三編號⒉譯文顯與目前常見到毒品交易 之聯絡模式不同，此通對話既有明確目的，且與證人所證， 其等聯絡交易之對話又不相符，當無法排除被告所辯，該次 對話目的係證人要求被告載證人去西港之可能性。 ㈢綜上所述，公訴人所提出之證人林沛淳之證述，因有前後不 符之瑕疵，所證已難遽為憑採。縱使認證人於審理中所證，
係為迴護被告而翻異前供，然證人除因係毒品交易之另一方 ，為避免毒品其圖邀減刑寬典而虛構毒品來源，其所證仍須 有其他證據以資補強，以確保其陳述與事實相符外，另因販 賣毒品行為一向懸為厲禁，販毒者為避免遭監聽查緝，以電 話聯繫時，基於默契，免去代號、暗語，僅相約見面，甚至 未敘及交易細節，是監聽所得之對話既十分隱諱不明，如何 能使人產生此對話確係毒品交易之聯結，端賴購毒者所為指 證能與監聽譯文互相吻合，且達到無令人懷疑證人有無記憶 錯誤之程度。本案檢察官資以為補強之通訊監察譯文，與證 人於警詢及偵查中所指約交易之模式已然不同，且證人究竟 如何區別每次聯絡之目的，及交易毒品之種類、金額。諸多 可疑之處，依卷附之證據，尚無法釐清，致無法使本院產生 被告販賣第一、二級毒品之確信，罪疑為輕，依法自應為被 告無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項，毒品危害防制條例第8條1項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第5款、第38條第4項，判決如主文。
本案經檢察官劉修言到庭執行職務
中 華 民 國 106 年 6 月 23 日
刑事第十四庭 審判長法 官 包梅真
法 官 鄭燕璘
法 官 周宛瑩
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李欣樺
中 華 民 國 106 年 6 月 26 日
附錄法條：
毒品危害防制條例第8條
轉讓第一級毒品者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
轉讓第二級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。
轉讓第三級毒品者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30萬元以下罰金。
轉讓第四級毒品者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10萬元以下罰金。
前四項之未遂犯罰之。
轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。
附表一
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│編│被告持用之│林沛淳持用之│ 通話時間 │ 通話內容 │
│號│電話門號 │電話門號 │ │ (A：林沛淳、B：被告) │
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│⒈│0000000000│0000000000 │105年01月17日 │B：你在睡覺嗎 │
│ │ │ │13時50分29秒 │A：嘿阿 │
│ │ │ │ │B：你在睡覺哦 │
│ │ │ │ │A：阿 │
│ │ │ │ │B：你那邊有沒有長頸鹿...還是 │
│ │ │ │ │ 甚麼死人骨頭都好 │
│ │ │ │ │A：阿 │
│ │ │ │ │B：阿 │
│ │ │ │ │A：有 │
│ │ │ │ │B：有沒有 │
│ │ │ │ │A：有阿 │
│ │ │ │ │B：哦，你在睡覺哦，哭腰 │
│ │ │ │ │A：沒有關係啊，你來拿阿... │
│ │ │ │ │B：我在你家門口，我在那... │
│ │ │ │ │A：外面沒有人嗎 │
│ │ │ │ │B：應該有吧，我還沒有下車 │
│ │ │ │ │A：哦 │
│ │ │ │ │B：好好好 │
├─┼─────┼──────┼───────┼───────────────┤
│⒉│0000000000│0000000000 │105年02月07日 │A：早 │
│ │ │ │7時46分22秒 │B：怎樣 │
│ │ │ │ │A：出來沒有 │
│ │ │ │ │B：還沒有 │
│ │ │ │ │A：不出來 │
│ │ │ │ │B：你就還沒有下班 │
│ │ │ │ │A：你來到這裡差不多，電話 │
│ │ │ │ │B：好好 │
│ │ │ ├───────┼───────────────┤
│ │ │ │105年02月07日 │B：到了啦 │
│ │ │ │7時55分15秒 │A：哦 │
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附表二
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│編│ 販賣時間 │ 販賣地點 │ 毒品種類及價金(新臺幣) │
│號│ │ │ │
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│⒈│104年11月30日 │臺南市安南區長和路一段 │第一級毒品海洛因1包，價金8千元│
│ │16時30分許 │845巷46號 │及第二級毒品甲基安非他命1包， │
│ │ │ │價金2千元 │
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│⒉│104年12月3日 │臺南市安南區長和路一段 │5千元之第一級毒品海洛因1包 │
│ │18時20分許 │845巷46號 │ │
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│⒊│105年01月20日 │臺南市安南區長和路一段 │3千元之第一級毒品海洛因1包 │
│ │13時 │845巷46號 │ │
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附表三
┌─┬─────┬──────┬───────┬───────────────┐
│編│被告持用之│林沛淳持用之│通話時間 │ 通話內容 │
│號│電話門號 │電話門號 │ │ (A：林沛淳、B：被告) │
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│⒈│0000000000│0000000000 │104年11月30日 │A：喂 │
│ │ │ │15時16分27秒 │B：我來肯德基對面那間等你，喂 │
│ │ │ │ │ 喂喂 │
│ │ │ │ │A：嘿 │
│ │ │ │ │B：肯德基對面那間叫什麼名字 │
│ │ │ │ │A：歐悅哦 │
│ │ │ │ │B：哦那間哦 │
│ │ │ │ │A：怎樣，你要去那邊等我 │
│ │ │ │ │B：嘿啊 │
│ │ │ │ │A：好阿，你要去那邊等我嗎 │
│ │ │ │ │B：嘿啊 │
│ │ │ │ │A：我現在在高速公路了 │
│ │ │ │ │B：你車不用還人家嗎 │
│ │ │ │ │A：阿要啊，我叫我君阿開回去就 │
│ │ │ │ │ 好，我沒有帶出來也不行 │
│ │ │ │ │B：對阿 │
│ │ │ │ │A：我沒有帶...沒有帶...不然回 │
│ │ │ │ │ 家拿一拿再過去 │
│ │ │ │ │B：拿一拿才要阿君阿載你過去嗎 │
│ │ │ │ │ ，是不是 │
│ │ │ │ │A：我騎車過去，不然怎麼辦 │
│ │ │ │ │B：好啦隨便 │
│ │ │ │ │A：啊 │
│ │ │ │ │B：隨便你隨便你 │
│ │ │ │ │A：你不跟我說幾號 │
│ │ │ │ │B：我就還沒去 │
│ │ │ │ │A：哦你還沒有去，不然你來我家 │
│ │ │ │ │ 載我就好啊，我不用騎車 │
│ │ │ │ │B：隨便隨便 │
│ │ │ │ │A：好嗎 │
│ │ │ │ │B：好啊 │
│ │ │ │ │A：好啦 │
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│⒉│0000000000│0000000000 │104年12月03日 │B：你是不會維信嗎 │
│ │ │ │17時58分50秒 │A：沒有啦，你在哪裡 │
│ │ │ │ │B：我在路竹阿怎樣 │
│ │ │ │ │A：阿你在路竹哦 │
│ │ │ │ │B：我跟你說，我從高雄要回來， │
│ │ │ │ │ 結果路竹高速公路塞車，結果 │
│ │ │ │ │ 火燒車，我從交流道下來 │
│ │ │ │ │A：現在在哪裡 │
│ │ │ │ │B：路竹要回去台南，差不多要到 │
│ │ │ │ │ 湖內了 │
│ │ │ │ │A：哈哈哈 │
│ │ │ │ │B：幹你娘，雖死了... │
│ │ │ │ │A：我要叫你來載我，順便拿錢給 │
│ │ │ │ │ 你 │
│ │ │ │ │B：要去哪裡 │
│ │ │ │ │A：西港 │
│ │ │ │ │B：好阿，我剛好要去西巷對阿 │
│ │ │ │ │A：你多久啊 │
│ │ │ │ │B：我要去佳里阿 │
│ │ │ │ │A：快一點拜託，他在趕 │
│ │ │ │ │B：好 │
│ │ │ │ │A：他要跟他老婆出去 │
│ │ │ │ │B：已經很快，我等一下不是要再 │
│ │ │ │ │ 上高速公路比較快哦 │
│ │ │ │ │A：上高速公路 │
│ │ │ │ │B：上高速公路然後到快速道路跑 │
│ │ │ │ │ 86，來從你那西港下去對不對 │
│ │ │ │ │A：怎麼從西港下去 │
│ │ │ │ │B：從河邊春夢過去載你剛好啊 │
│ │ │ │ │A：你要跑這樣嗎，也是可以 │
│ │ │ │ │B：我這樣跑還要很久吧 │
│ │ │ │ │A：這樣也是可以 │
│ │ │ │ │B：對啊 │
│ │ │ │ │A：這樣也可以 │
│ │ │ │ │B：對好 │
│ │ │ │ │A：好好 │
│ │ │ │ │B：等你 │
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│⒊│0000000000│0000000000 │105年01月20日 │簡訊：(A傳予B) │
│ │ │ │3時9分4秒 │在休息了嗎？要拿錢給你，可以的│
│ │ │ │ │話順帶來我這都出去了 │
│ │ │ ├───────┼───────────────┤
│ │ │ │105年01月20日 │簡訊：(A傳予B) │
│ │ │ │6時46分59秒 │你有要拿過來給我嗎？我有幫你買│
│ │ │ │ │早餐了 │
│ │ │ ├───────┼───────────────┤
│ │ │ │105年01月20日 │簡訊：(B傳予A) │
│ │ │ │12時35分50秒 │在嗎 │
│ │ │ ├───────┼───────────────┤
│ │ │ │105年01月20日 │簡訊：(A傳予B) │
│ │ │ │12時36分45秒 │在啊 │
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