臺灣臺中地方法院刑事判決 99年度易字第1481號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 楊慧玲
選任辯護人 林羣期律師
上列被告因業務侵占案件，經檢察官提起公訴（98年度偵字第14
547號），本院判決如下：
主 文
楊慧玲犯連續業務侵占罪，處有期徒刑貳年捌月。又犯業務侵占罪，共玖罪，各處有期徒刑參月，均減為有期徒刑壹月又拾伍日。又犯業務侵占罪，共貳拾參罪，各處有期徒刑參月。應執行有期徒刑伍年。
犯罪事實
一、楊慧玲於民國87年1月15日起，進入臺灣櫻花股份有限公司 （以下簡稱臺灣櫻花公司）服務，負責付款、收款及出納之 業務，為從事業務之人。其竟基於意圖為自己不法所有之行 使業務登載不實文書、業務侵占之概括犯意，自附表一、二 所示92年1月起至95年6月止，利用其收取公司貨款（含現金 與應收票據）之機會，利用每月結算之機會，按月更改臺灣 櫻花公司電腦內之應付票據到期日而提前兌領及以臺灣櫻花 公司外幣帳戶外匯損失帳上調解之方式，使臺灣櫻花公司之 電腦帳款與銀行存款餘額相符，以此方式將不實之現金貨款 、到期應收票據款及應付票據資料登載在其業務上所作成之 附表四編號5、7、22及附表五編號1至12、19、20等文書， 而連續侵占每月月結之應存入臺灣櫻花公司設在華南商業銀 行北臺中分行帳號000000000000號之帳戶(下稱臺灣櫻花公 司帳戶) 之現金貨款、到期應收票據款等款項，並自附表一 、二所示95年7月起至98年2月止，基於行使業務登載不實文 書、業務侵占之個別犯意，將不實之現金貨款、到期應收票 據款及應付票據資料登載在其業務上所作成之附表四編號5 、7、22及附表五編號1至12、19、20等文書並行使之，而侵 占每月月結之應存入臺灣櫻花公司帳戶之現金貨款、到期應 收票據款之款項，總計侵占如附表一、二所示新臺幣（下同 ）27,615,662元之現金貨款、54,288,288元之到期應收票據 款，並將到期之臺灣櫻花公司應收票據存入其個人開設在華 南商業銀行北臺中分行帳號000000000000號之帳戶內(下稱 華南銀行帳戶) 及中國信託商業銀行臺中分行帳號00000000 0000號之帳戶內(下稱中國信託銀行帳戶)，旋將之提領花用 殆盡，迄至98年2月底，楊慧玲共計侵占櫻花公司貨款如附 表三合計81,903,950元。嗣於98年2月間，臺灣櫻花公司委 託之安永會計師事務所進行例行發詢證函予臺灣櫻花公司之
往來廠商時，發現有未到期之廠商應付票據而於臺灣櫻花公 司製為已兌現，臺灣櫻花公司財務部經理賴宏奇旋質問楊慧 玲後，始知上情。
二、案經臺灣櫻花公司訴由臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查 起訴。
理 由
一、證據能力部分：
(一)、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不 可信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159條之1第2 項定有明文。蓋因檢察官與法官同為司法官，且檢察官代 表國家偵查犯罪，依法有訊問被告、證人及鑑定人之權力 ，且須對被告有利、不利之情形均應注意，況徵諸實務運 作，檢察官實施刑事偵查程序，亦能恪遵法定程序之要求 ，不致有違法取證情事且可信度極高，此外，依刑事訴訟 法第248條第1項前段，於偵查中之被告，就證人所為證言 本得詰問證人，其詰問權已受保障，此外，縱被告於偵查 程序中未詰問證人，就得為證據之被告以外之人於偵查中 向檢察官所為之陳述，其詰問權之欠缺，亦非不得於審判 中由被告行使以補正，而完足為經合法調查之證據（最高 法院97年度臺上字第356號判決意旨參照），又刑事訴訟 法有關傳聞法則及例外規定（第159條至第159條之5）， 於條文係明文規定得為證據者（如第159條之1第1項）， 或條文已明定原則上有證據能力，但當事人不爭執或未抗 辯其有例外否定證據能力之情形，即無蛇足說明其有證據 能力之必要。同法第159條之1第2項規定：「被告以外之 人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可信之情況者 外，得為證據。」係明文規定被告以外之人於偵查中向檢 察官所為之陳述，原則上為法律規定有證據能力之傳聞例 外，僅於顯有不可信之情況，始例外否定其得為證據…， 此項未經被告詰問之被告以外之人於偵查中向檢察官所為 之陳述，依刑事訴訟法第159條第1項、第159條之1第2項 之規定，除顯有不可信之例外情況外，原則上為「法律規 定得為證據」之傳聞例外，依其文義解釋及立法理由之說 明，並無限縮於檢察官在偵查中訊問證人之程序，應已給 予被告或其辯護人對該證人行使反對詰問權者，始有證據 能力之可言。為保障被告之反對詰問權，並與現行法對傳 聞例外所建構之證據容許範圍求其平衡，證人在偵查中雖 未經被告之詰問，倘被告於審判中已經對該證人當庭及先 前之陳述進行詰問，即已賦予被告對該證人詰問之機會， 則該證人於偵查中之陳述即屬完足調查之證據，而得作為
判斷之依據(最高法院97年度臺上字第405號判決意旨參照 ) ，是被告以外之人前於偵查中已具結而為證述，已受真 實性及任意性之擔保，故除反對該項供述得具有證據能力 之一方，已釋明「顯有不可信之情況」之理由外，不宜遽 指該證人於偵查中之陳述不具證據能力，方符前揭法條之 立法意旨。本案證人賴宏奇、江佩倩、涂清淵及嚴文筆於 檢察官偵查中具結證述之內容，被告楊慧玲及其選任辯護 人並未提及檢察官在偵查時有任何不法取供之情形，是客 觀上並無顯不可信之情況，而證人賴宏奇於本院審理時， 已基於證人之地位經合法具結，並在賦予被告對質詰問機 會之情形下為證述，且被告及其選任辯護人對證人江佩倩 、?清淵及嚴文筆於偵查中之證詞均表示沒有意見，顯見 於本院並無對江佩倩、?清淵及嚴文筆行對質詰問權，故 上開證人賴宏奇、江佩倩、涂清淵及嚴文筆於偵查中之證 言，已屬完足證查之證據，自具有證據能力。
(二)、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規 定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明 文，此即學理上所稱「傳聞證據排除法則」。被告以外之 人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可信之情況者 外，得為證據；被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同 法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程 序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時 之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯 護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之 情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之 同意，亦為同法第159條之1第2項及第159條之5所分別明 定。而鑒於採用傳聞證據排除法則之重要理由之一，係因 傳聞證據未經當事人之反詰問予以覈實，若當事人願放棄 對原供述人之反對詰問時，原則上即可承認該傳聞證據之 證據能力，而揆諸我國刑事訴訟法第159條之5之立法理由 ，除參照前述傳聞證據排除法則之基本法理外，亦參考日 本刑事訴訟法第326條之立法例，查日本刑事審判實務之 運作，有關檢察官及被告均同意作為證據之傳聞書面材料 或陳述，可直接援引該國刑事訴訟法第326條作為傳聞例 外之法律依據，僅在檢察官與被告不同意之情況下，乃須 根據其他傳聞例外規定俾以斟酌該等書面材料或陳述是否 具有證據能力，在當事人間無爭執之案件中，傳聞證據基 本上均可依據前引規定提出於法院使用。據此，我國刑事 訴訟法第159條之5之適用應可作同上之解釋，本件證人賴 宏奇、江佩倩於警詢時指述、證述之內容及本判決所引述
之文書證據資料，固為被告以外之人在審判外之陳述，屬 傳聞證據，惟被告及其選任辯護人就前開審判外之陳述， 迄於言詞辯論終結前，對於該等證詞及文書證據資料之證 據能力均未為異議之聲明，而本院審酌該等證人陳述及文 書證據資料作成時之情況，核無違法取證及證明力明顯過 低而顯有不可信之瑕疵及情況，亦認為以之作為證據為適 當，故依上開規定及說明，前開證人賴宏奇、江佩倩於警 詢時指述、證述之內容及文書證據資料，自得作為證據。二、訊據被告對於上揭犯罪事實均坦承不諱，並據證人賴宏奇於 警詢調查時指述及偵訊時、本院審理時具結證述屬實，及證 人江佩倩於警詢調查時證述及偵訊時具結證述明確，及證人 涂清淵、嚴文筆在偵訊時具結證述綦詳，且有附表三之卷證 資料、附表四之扣案資料、被告記載筆記單1本等件，及被 告臺灣櫻花公司職員證、臺灣櫻花公司行政單位人事資料、 人事資料卡各1份在卷可證，是被告前揭自白核與事實相符 ，本案事證明確，其犯行已堪認定。另被告之選任辯護人陳 稱：被告係於98年3月6日即有自首，雖臺灣櫻花公司當時有 調查，惟非偵辦犯罪之公務人員，被告應有符合自首減輕減 刑之適用，被告所侵占的款項悉用於購買物品，至行政院國 軍退除役官兵輔導委員會臺中榮民總醫院(下稱臺中榮民總 醫院)精神科就診認係一種購物癖，是強迫性購物症，本案 就犯意無切割，應以整體犯罪論以一罪等詞。經查：(一)、按刑法第62條前段所規定之自首，係以對於未發覺之犯罪 自首而受裁判為要件，故犯罪行為人應於有偵查犯罪職權 之公務員未發覺犯罪事實或犯罪人之前自首犯罪，且接受 裁判，兩項要件兼備，始得依刑法第62條前段自首之規定 減輕其刑；又刑法自首，乃為使犯罪事實易於發覺並節省 訴訟資源，如犯罪之人在犯罪未發覺前，向該管公務員表 明其犯罪事實，而接受裁判時，即構成得減輕其刑條件。 本案依據臺中市警察局勤務指揮中心受理各類案件記錄單 記載「報案人楊女姓於98年3月6日23時5分57秒，自稱為 臺灣櫻花公司財務部人員，因挪用公款現要自首，請派員 處理，同日23時23分25秒，當事人楊慧玲因91年至現在陸 續挪用公款，於日前被公司查獲現跟公司協商中，當事人 表示因現在身體不舒服表示明天中午12點會來本所製作筆 錄」之事，及被告於98年3月7日12時29分起至同日13時53 分止之調查筆錄時供述：伊擔任臺灣櫻花公司財務部財務 助理師職務，於90至91年間就開始挪用、侵占公司的金錢 ，詳細數字須等公司算清楚，預估是6,700多萬元，伊都 會讓帳目平衡之情，並有臺中市警察局第四分局春社派出
所警員職務報告書1份在卷可佐(見臺中縣警察局豐原分局 中縣豐警偵字第00000000620號刑案偵查卷宗頁2至8)，及 證人賴宏奇在本院審理時具結證述：會計師在98年1月函 廠商查詢我們公司應付予廠商的票據帳務不符，被告解釋 是入帳錯誤，但查證後發現公司的應付票據部分帳目有短 列，嗣於98年3月公司的江佩倩會計小姐回報函證有誤， 於98年3月4日被告回報函證不符是因為錯帳引起，經追查 與事實不符，被告於98年3月5日請假，於98年3月6日被告 的先生打電話說被告有侵占公司款項，於同日下午被告先 生約我們去被告姊夫家，被告坦承侵占公司款項，並說明 是收款時把款項拿走，以應付票據作提前兌現，讓管理報 表能夠平衡，有說希望她能以分期的方式償還給公司，惟 於98年3月7日我們再打電話與被告聯繫，就找不到人了， 故即向調查局報案等語(見本院卷頁124反、125反)，以及 證人賴宏奇係於98年3月7日18時45分向法務部調查局南投 縣調查站指稱其係代表臺灣櫻花公司檢舉被告涉嫌侵占之 罪嫌(見臺灣臺中地方法院檢察署98年度他字第1178號卷 頁3至5) ，依前揭說明，應認被告確於違犯本案業務侵占 等罪後，在臺灣櫻花公司向法務部調查局南投縣調查站舉 發被告涉犯業務侵占罪嫌前，即在偵查犯罪之機關尚未發 覺犯罪前，已向臺中市警察局第四分局春社派出所自首上 揭犯罪事實，應符合刑法第62條自首之規定，而得減輕其 刑；至於被告固於自首後即98年3月9日以金融卡提領其所 有於中國信託銀行帳戶之現金計240,000元，此有中國信 託銀行存款系統歷史交易查詢報表1份在卷可查(見本院卷 頁89) ，惟審酌被告迄至本院言詞辯論程序終結前陸續返 還款項計2,359,376元之情，此有被告提出之郵局存證信 函、郵政跨行匯款申請書各8張在卷可考，尚難逕認被告 無自首之真心悔悟的情形，併予敘明。
(二)、又被告所提出之劉昭賢精神科診所於98年12月10日所開立 之診斷證明書，其上雖記載「病名：1、購物癖2、憂鬱症 ，醫師囑言：楊員約自90年起有購物癖，會無法控制購物 之衝動，並導致工作及財物之重大影響，98年3月起較規 則於本診所治療」等詞，及臺中榮民總醫院於98年12月11 日診斷證明書記載「症狀：焦慮，緊張，強迫性購物衝動 ，診斷：衝動控制障礙」之情，有該等診斷證明書各1件 在卷可參，並提出劉昭賢診所藥品明細收據1份及其主張 持侵占款所購買物品照片之相簿6本為證，惟本院囑託行 政院衛生署草屯療養院對被告實施精神鑑定結果，經鑑定 醫師審酌「於鑑定期間未觀察到楊女有精神症狀，現實感
無明顯缺損，雖然楊女曾被診斷衝動購物癖，憂鬱症，睡 眠障礙，衝動控制障礙，但上述診斷皆屬精神官能症範圍 ，應無影響到楊女之現實感，亦即楊女對外界事務之知覺 理會與判斷作用，以及自由決定意思之能力，應未有重缺 損，楊女犯行期間長達數年，期間仍可勝任公司財務管理 和會計出納的職務，也可隱匿犯行而多年未被公司察覺， 楊女也清楚自己所為犯法，且此數年間仍可維持一定社會 功能」等情，認定「本院推估在犯行當時，楊女對於外界 事務之知覺理會與判斷作用，以及自由決定意思之能力， 應未較普通人之平均程度顯然減退，鑑定認定楊女犯行當 時未因精神障礙或其他心智缺陷，至其辨識行為違法或依 其辨識而行為之能力顯著減低，亦未因精神障礙或心智缺 陷，致不能辨識行為違法或欠缺其辨識而行為之能力，有 該院於99年10月13日以草療精字第6757號函覆精神報告書 1份並附上開臺中榮民總醫院診斷證明書、劉昭賢精神科 診所於99年7月13日之診斷證明書各1份附卷可佐，故應認 被告縱有上揭衝動購物癖，憂鬱症，衝動控制障礙之精神 官能症狀，亦無礙於本案其所違犯業務侵占等罪之精神狀 態責任能力之認定，是被告選任辯護人認本案被告之犯行 有刑法第19條第2項減輕其刑規定之適用，尚非有據。(三)、又按94年2月2日修正公布並於95年7月1日施行之刑法，基 於刑罰公平原則之考量，杜絕僥倖之犯罪心理，並避免易 致鼓勵犯罪之誤解，已刪除第56條連續犯之規定。行為人 反覆實行之犯罪行為茍係在刑法修正施行後者，因法律之 修正已生阻斷連續犯之法律效果，除認應合於接續犯、繼 續犯、集合犯等實質上一罪關係而以一罪論處外，基於一 罪一罰之刑罰公平性，自應併合處罰。而所謂「接續犯」 ，係指以單一行為，經數個階段，持續侵害同一法益而言 ；如數行為於同時同地或密切接近之時地實施，侵害同一 之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念 ，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為 數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為 合理，則屬接續犯，而為包括之一罪，此有最高法院70年 臺上字第2898號判例意旨可資參照；本案被告所侵占附表 一、二所示95年7月起至98年2月止之現金貨款、到期應收 票據款，係臺灣櫻花公司每月會計月結之款項，而於每月 月結時再為業務侵占等犯行，是其犯罪行為時間均可明確 區分，並非密接至無法切割，均是各自獨立可分之犯罪行 為，尚難認單一行為之接續犯，惟被告於每月月結前1 個 月期間內，所為數個行使業務登載不實之附表四編號5、7
、22及附表五編號1至12、19、20等文書及業務侵占當月 現金貨款、到期應收票據款等款項之行為，乃數個舉動之 接續進行，應分別成立接續犯之包括一罪，是被告選任辯 護人認本案被告之犯意無法切割，應整體以一罪論之詞， 尚難採取。
三、被告於附表一、二所示92年1月起至95年6月止所為業務侵占 等行為後，刑法業於94年1月7日修正，於同年2月2日公布， 於95年7月1日施行。按行為後法律有變更者，適用行為時之 法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為 人之法律，修正後即現行刑法第2條第1項定有明文。又按比 較新舊法，應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽 連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法 定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部 罪刑之結果而為比較，此有最高法院95年5月23日95年第8次 刑庭會議決議第一、（四）則可資參照。茲就被告上揭此部 分業務侵占等犯行之新舊法比較，分述如下：
(一)、修正後之刑法第33條第5款規定「罰金：新臺幣1千元以上 ，以百元計算之」，與修正前之刑法第33條第5款規定「 罰金：1元以上」相較，修正後之規定較不利於被告，依 刑法第2條第1項前段規定，應適用行為時即修正前之規定 處斷。本件被告所犯之罪，其法定刑中有罰金刑之規定， 揆諸上開說明，自應適用修正前之刑法第33條第5款規定 ，定其罰金刑之最低度刑。
(二)、95年7月1日施行之新刑法，業已刪除第56條關於連續犯之 規定，此刪除雖非犯罪構成要件之變更，但已影響行為人 刑罰之法律效果，自屬法律有變更，且依修正施行前之舊 刑法論以連續犯規定對於被告較為有利。
(三)、95年7月1日施行之新刑法，業已刪除刑法第55條後段牽連 犯之規定，此刪除雖非犯罪構成要件之變更，但顯已影響 行為人刑罰之法律效果，自屬法律有變更，依新法第2條 第1項規定，比較新、舊法結果，仍應適用較有利於被告 之行為時法律即舊法論以牽連犯。
(四)、又現行刑法第2條第1項明文規定：「行為後法律有變更者 ，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者， 適用最有利於行為人之法律。」惟此「法律變更」與法律 修正之概念有別；所謂法律變更應係指因法律修正而「刑 罰」有實質之更異而言（如修正後新舊法法定本刑輕重變 更），始有依上開規定為準據法而比較適用新法或舊法之 問題。如新舊法處罰之輕重仍然相同，並無有利或不利之 情形，即無適用上開規定為比較之餘地，自應依一般法律
適用之原則，適用現行、有效之裁判時法論處。況依刑法 施行法第1條之1之立法說明，謂該條文第2項係「考量新 修正之刑法施行後，不再適用『現行法規所定貨幣單位折 算新台幣條例』，為使罰金數額趨於一致，避免衍生新舊 法比較適用問題，以緩和實務適用法律之衝擊之前提下， 規定第2項如上」等詞，顯見刑法施行法第1條之1第2項增 訂後，自無再就「現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例 」、「罰金罰鍰提高標準條例」比較新舊法適用之問題（ 最高法院96年度臺上字第4185號、第5331號判決參照）。 是被告行為後，其所犯上揭業務侵占等罪法定刑中罰金刑 之提高標準，既業經刑法施行法第1條之1於95年6月14日 修正增訂「中華民國94年1月7日刑法修正施行後（按指95 年7月1日），刑法分則編所定罰金之貨幣單位為新台幣。 94年1月7日刑法修正時，刑法分則編未修正之條文定有罰 金刑者，自94年1月7日刑法修正施行後，就其所定數額提 高為30倍。但72年6月26日到94年1月7日新增或修正之條 文，就其所定數額提高為3倍」，並自95年7月1日施行， 則因本件關於罰金刑提高標準之規定，被告行為時之罰金 罰鍰提高標準條例第1條前段、現行法規所定貨幣單位折 算新臺幣條例第2條之規定，與增訂之刑法施行法第1條之 1之規定其適用之結果並無不同，自無比較新舊法之必要 ，被告此部分之所為之犯行即應逕行適用刑法施行法第1 條之1之規定，併予指明。
(五)、被告行為後，刑法第51條第5款修正為：「宣告多數有期 徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下， 定其刑期。但不得逾三十年」，與修正前刑法第51條第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上 ，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。」 不同。比較新舊法結果，以舊法之規定較有利於被告。(六)、綜合上述各條文修正前、後之比較，揆諸前揭最高法院決 議及修正後刑法第2條第1項規定之「從舊從輕」原則， 本件自應適用被告行為時之法律，即上揭修正前刑法之相 關規定及修正刪除前罰金罰鍰提高標準條例第2條規定， 予以論處。
四、核被告所為，係犯刑法第216條、215條行使業務登載不實文 書罪、同法第336條第2項業務侵占罪。又起訴書犯罪事實欄 一第7行係記載「2785萬8288元」，惟核起訴書附表一所記 載被告經手應收繳款短少金額-現金合計係27,615,662元， 且告訴代理人宋永祥律師、蔡其龍律師奉臺灣臺中地方法院 檢察署檢察官之諭示所提供之被告經手應收繳款差異之月份
表之證據資料所示，被告經手應收繳款短少金額現金合計亦 係27,615,662元之情(見上開第1178號他卷頁153至156)，是 前開起訴書犯罪事實欄一第7行所記載「2785萬8288元」之 文字，容有錯誤，應予更正，併此敘明。被告上開業務登載 不實文書之低度行為為行使之高度行為所吸收，均不另論罪 。被告所為附表一、二所示92年1月起至95年6月止之先後多 次行使業務登載不實文書及業務侵占之犯行，均時間緊接， 且係觸犯構成要件相同之罪名，顯均係基於概括犯意為之， 均應依修正前刑法第56條連續犯之規定，各以一罪論，並均 加重其刑，公訴意旨認為此部分業務侵占等犯行應予分論併 罰，容有誤會，附此敘明，且承上二、(一)所述，被告係於 犯罪未被發覺前自首而接受裁判，故爰依刑法第62條前段規 定，減輕其刑，並依法先加重後減輕之。且被告所犯業務登 載不實文書及業務侵占2罪間，有方法、目的之牽連關係， 應依修正前刑法第55條牽連犯之規定從一重之業務侵占罪處 斷；又參以95年7月1日刑法第55條後段有關「犯一罪而其方 法或結果之行為犯他罪名」之牽連犯規定修正刪除後，現已 無牽連犯得論以裁判上一罪之情形，然參照該修正條文之立 法理由謂「至牽連犯廢除後，對於目前實務上以牽連犯予以 處理之案例，在適用上，則得視其具體情形，分別論以想像 競合犯或數罪併罰」等語，可知修法前原本符合牽連犯之數 行為，於修法後概念上亦可能以目的性解釋為一行為，是被 告所為附表一、二所示95年7月起至98年2月止之行使業務登 載不實文書、業務侵占等犯行，均係被告將不實之現金貨款 、到期應收票據款及應付票據資料登載在其業務上所作成之 附表四編號5、7、22及附表五編號1至12、19、20等文書並 行使之，而侵占每月月結之應存入臺灣櫻花公司帳戶之現金 貨款、到期應收票據款之款項，於概念上應以包括之一行為 予以評價，是認被告分別係以一行為同時觸犯之行使業務登 載不實文書、業務侵占2罪，屬想像競合犯，應依刑法第55 條前段規定，從一重依業務侵占罪處斷；而公訴意旨雖漏未 論及被告所為前揭附表一、二所示92年1月起至95年6月止及 附表一、二所示95年7月起至98年2月止之行使業務登載不實 文書之犯行，然據上，此等部分與業務侵占罪間，分別有修 法前牽連犯及修法後想像競合犯之裁判上一罪之關係，本院 自得併予審理，附此敘明。復承上二、(三)所述，被告所為 附表一、二所示95年7月起至98年2月止期間內各當月內之業 務侵占行為，係成立接續犯之一罪，而各月間之業務侵占行 為間，係犯意各別，行為互殊，應予分論併罰，且依上二、 ( 一)所述，被告係於犯罪未被發覺前自首而接受裁判，故
此部分，爰均依刑法第62條前段規定，各減輕其刑。再被告 所為前揭刑法修正前之連續業務侵占犯行與刑法修正後上開 各次業務侵占犯行，其間犯意均屬各別，行為互異，自應予 以分論併罰。爰審酌被告利用其在臺灣櫻花公司負責付款、 收款及出納業務之機會，竟侵占業務上持有之現金貨款、到 期應收票據款，期間長達6年餘之久，金額高達81,903,950 元，致使臺灣櫻花公司及其股東蒙受鉅大損失，亦危及一般 交易安全與秩序，及迄未能與告訴人臺灣櫻花公司成立和解 ，並兼衡被告犯後均能坦承犯行，迄至本院言詞辯論終結前 陸續返還款項計2,359,376元之情，此有上開被告提出之郵 局存證信函、郵政跨行匯款申請書各8張在卷可考(未包括本 案宣判前被告再返還予臺灣櫻花公司之890,000元)，及被告 前無刑事犯罪紀錄，素行尚佳，此有臺灣高等法院被告前案 紀錄表1份在卷為按等一切情狀，分別量處如主文所示之刑 。另中華民國九十六年罪犯減刑條例於96年7月4日制定公布 ，並自96年7月16日施行，被告所犯上開附表一、二所示95 年7月起至96年3月止之業務侵占犯行，犯罪時間均於96年4 月24日以前，符合該條例第2條第1項第3款規定應予減刑2分 之1之要件，且亦無不得減刑之情形，爰依上開減刑條例第7 條之規定，就宣告有期徒刑部分，諭知如主文所示之減得之 刑，另前揭附表一、二所示92年1月起至95年6月止之連續業 務侵占犯行所宣告之刑為有期徒刑2年8月，已逾有期徒刑1 年6 月之刑，依上述減刑條例第3條之規定，自不得予以減 刑，且依減刑條例第11條之規定，爰就上開應減刑之罪減刑 後之宣告刑與不應減刑之罪之宣告刑，定其應執行之刑。末 附表四所示編號5、7、22及附表五編號1至12、19、20等文 書，雖係被告業務上所製作登載不實之文書，惟非屬被告所 有之情，業據被告供承及證人賴宏奇證述屬實在卷可按(分 別見本院卷頁129、132)，且除附表五編號1至12、19、20等 文書以外之扣案文書資料，亦非屬被告業務上所製作或係其 所有之物，亦經其供稱在卷可稽(見本院卷頁129)，又扣案 之被告楊慧玲以侵占款購買物品照片之相簿6本，雖係被告 所有之物，惟性質上非屬犯罪所用之物或犯罪所得之物，是 據上，爰均不予以宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第2條第1項前段、第216條、第215條、第336條第2項，修正前刑法第56條、第55條後段，刑法第62條前段、第55條，修正前刑法第51條第5款，刑法施行法第1條之1，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第11條，判決如主文。
中 華 民 國 99 年 12 月 31 日
刑事第八庭 審判長法 官 張智雄
法 官 陳思成
法 官 楊曉惠
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 謝明倫
中 華 民 國 99 年 12 月 31 日
附錄論罪科刑法條
刑法第215條
從事業務之人，明知為不實之事項，而登載於其業務上作成之文書，足以生損害於公眾或他人者，處3年以下有期徒刑、拘役或5百元以下罰金。
刑法第216條
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
刑法第336條第2項
對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。
附表四：
┌─┬──────────┬────────┐
│ │卷證項目 │備註 │
│ │ │ │
├─┼──────────┼────────┤
│1 │被告記載每日紀錄累計│見臺灣臺中地方法│
│ │至當日挪用公司收取之│院檢察署98他1178│
│ │支票及現金之總金額之│號他卷一頁44至15│
│ │筆記本1冊 │5 │
├─┼──────────┼────────┤
│2 │被告之華南銀行帳戶、│見上開第1178號他│
│ │中國信託銀行帳戶之個│卷一頁157至309 │
│ │人帳戶交易與臺灣櫻花│ │
│ │公司繳款單比對明細各│ │
│ │1冊 │ │
├─┼──────────┼────────┤
│3 │93年至96年臺灣櫻花股│見上開第1178號他│
│ │份有限公司現金及票據│卷二全 │
│ │繳款單4冊 │ │
├─┼──────────┼────────┤
│4 │臺灣櫻花公司自96年起│見上開第1178號他│
│ │至98年2月28日止，公 │卷三頁1至44 │
│ │司電腦帳上資料比對客│ │
│ │戶繳款現金之紀錄1冊 │ │
├─┼──────────┼────────┤
│5 │被告經手現金明細表1 │見臺中縣警察局豐│
│ │份 │原分局中縣豐警偵│
│ │ │字第00000000620 │
│ │ │號卷頁35至128、 │
│ │ │上開第1178號他卷│
│ │ │三頁51至144 │
├─┼──────────┼────────┤
│6 │現金繳款未存入明細1 │見臺中縣警察局豐│
│ │份 │原分局中縣豐警偵│
│ │ │字第00000000620 │
│ │ │號卷頁130至205、│
│ │ │見上開第1178號他│
│ │ │卷三頁145至219 │
├─┼──────────┼────────┤
│7 │被告經手應收票據繳款│見上開第1178號他│
│ │明細表1份 │卷三頁223至337、│
│ │ │見上開第00000000│
│ │ │620號警卷頁206至│
│ │ │320 │
├─┼──────────┼────────┤
│8 │被告經手應收票據繳款│見上開第1178號他│
│ │未存入明細1份 │卷三頁338至345、│
│ │ │見上開第00000000│
│ │ │620號警卷頁322至│
│ │ │329 │
├─┼──────────┼────────┤
│9 │臺灣櫻花股份有限公司│見上開第1178號他│
│ │收款流程圖1份 │卷三頁49 │
├─┼──────────┼────────┤
│10│被告華南銀行帳戶、中│見上開第1178號他│
│ │國信託銀行帳戶之交易│卷三頁349至393 │
│ │往來明細各1份 │ │
├─┼──────────┼────────┤
│11│臺灣櫻花股份有限公司│見上開他卷附件( │
│ │總分類帳2冊 │一) │
├─┼──────────┼────────┤
│12│華南銀行北台中分行 │見上開他卷附件( │
│ │21798對帳單3冊 │二) │
├─┼──────────┼────────┤
│13│臺灣櫻花公司被告票據│見上開他卷附件( │
│ │繳款明細表1冊 │三) │
├─┼──────────┼────────┤
│14│臺灣櫻花公司楊被告票│見上開他卷附件( │
│ │據繳款未存入明細表1 │四) │
│ │冊 │ │
├─┼──────────┼────────┤
│15│未存入票據之抽樣繳款│見上開他卷附件( │
│ │單15筆 │五) │
├─┼──────────┼────────┤
│16│被告經手現金繳款明細│見上開他卷附件( │
│ │表1冊 │六) │
├─┼──────────┼────────┤
│17│現金存入明細表1冊 │見上開他卷附件( │
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