臺灣高雄地方法院刑事判決 97年度易字第285號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 丁○○
選任辯護人 張名賢律師
上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（96年度偵緝字第2922
號），本院判決如下：
主 文
丁○○共同連續犯詐欺取財罪，處有期徒刑壹年貳月。 事 實
一、（一）丁○○與對外自稱「鄔永強」但真實姓名不詳之成年 男子，及人數、姓名均不詳之已成年者，共同基於詐欺取財 之犯意聯絡，其中丁○○、自稱「鄔永強」之人係共同基於 詐欺取財之概括犯意聯絡，先於民國94年3 月間某日起，推 由丁○○向甲○○佯稱可投資尚昂國際股份有限公司（下稱 尚昂公司）推出之「尚昂之星會員專案」，每筆新臺幣（下 同）15萬8800元，因丁○○保證每年可獲利三成至四成，一 定會賺錢，致甲○○陷於錯誤，即於94年3 月20日與尚昂公 司簽立2 份「尚昂之星專案會員契約書」，甲○○答應投資 2 筆共317,600 元，而因甲○○無資金，即由丁○○介紹代 辦銀行貸款、自稱「鄔永強」之人交付甲○○向銀行貸款之 空白文件要求甲○○填寫，並由丁○○及自稱「鄔永強」之 人代甲○○刻製印章後，甲○○並與丁○○及自稱「鄔永強 」之人一起至中國信託商業銀行（下稱中信銀行）及台新國 際商業銀行（下稱台新銀行）辦理貸款及開立存款帳戶，而 分別簽立金額為40萬元、48萬元之借據交予中信銀行及台新 銀行。嗣台新銀行及中信銀行於94年3 月29日分別核貸上開 48萬元、40萬元之金額後，丁○○與自稱「鄔永強」之人故 意隱瞞中信銀行有核准貸款之事實，而向甲○○表示中信銀 行之貸款並未核准，另拿1 份台新銀行之貸款申請書給甲○ ○填寫，使甲○○誤認中信銀行之貸款確未核撥。中信銀行 核貸之40萬元，扣除銀行手續費21,800元後，丁○○及自稱 「鄔永強」之人等，即於94年3 月30日將前開貸款金額中37 萬元領出供作己用等（其他則留供扣抵本息），而台新銀行 核貸之48萬元，扣除銀行手續費20,300元，丁○○及自稱「 鄔永強」之人等則先領取45萬元後，因仍要繼續向甲○○邀 約投資，故之後又存回100,800 元後，才將剩餘110,500 元 之存簿還予甲○○，甲○○因尚昂之星會員專案，而向台新 銀行及中信銀行貸款後損失之金額，計分別為369,500 元及 40萬元（至於丁○○等以詐騙方式取得之金額，則分別為 349,200 元及37萬元）。（二）94年6 月至9 月間某日，丁
○○離開原來以推銷尚昂之星專案之公司後，又與自稱「鄔 永強」之人及人數、姓名均不詳之已成年者，共同基於詐欺 取財之犯意聯絡，其中丁○○、自稱「鄔永強」之人係共同 基於詐欺取財之概括犯意聯絡，一起以推銷東方明珠專案牟 利，仍推由丁○○向甲○○佯稱可投資力天諮詢顧問有限公 司（下稱力天公司）之「東方明珠」專案，其中「東方明珠 貴賓旅遊卡」（下簡稱貴賓卡）每張售價10萬5,000 元，合 約期限2 年，須支付手續費3 萬元，會員可享有每月寄發旅 遊刊物及優惠旅遊行程、不限次數代辦護照及簽證業務等六 大權益，且每年可領取購買價格之18% 以上之旅遊津貼，而 於期滿時客戶可領回購買價格之92% 以上之旅遊補助金，及 自稱「鄔永強」之人向甲○○表示所需資金可向中信銀行貸 款，而用東方明珠每月可得款項即可清償銀行貸款利息，致 甲○○陷於錯誤，而同意購買該「東方明珠貴賓旅遊卡」2 張，丁○○即稱所需金額為28萬元；期間並因怕甲○○94年 3 月向中信銀行借貸之款項因利息未繳而遭銀行直接通知甲 ○○還款，丁○○並曾要求不知情之丙○○等人，至銀行繳 交上開帳戶按期應返還之本息數次，但因丁○○等就前開94 年3 月甲○○於中信銀行貸款每月應清償之本息，有未遵期 繳款情形，中信銀行即於94年9 月28日通知甲○○貸款40萬 元應償還本息，甲○○心生疑義，向丁○○詢問，丁○○則 表示要向自稱「鄔永強」之人詢問，之後即向甲○○表示中 信銀行只貸到20萬元，自己已幫甲○○代墊另8 萬元，要求 甲○○應再給付8 萬元，甲○○即向台東區中小企業銀行貸 款20萬元後，自其中提領8 萬元給付丁○○，故因東方明珠 專案甲○○被騙取之金額即為8 萬元。嗣因甲○○向中信銀 行詢問確認其94年3 月貸款金額實為40萬元，向丁○○要求 給予東方明珠之契約書亦遭丁○○一再敷衍未獲回應，始知 受騙並報警處理。
二、案經甲○○訴由屏東縣政府警察局移送臺灣高雄地方法院檢 察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分：
一、按被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查 中所為之陳述，與審判中不符時，其先前之陳述具有較可信 之特別情況，且為證明犯罪事實存否所必要者，得為證據， 刑事訴訟法第159 條之2 定有明文。經查，證人甲○○於警 詢中所證，與本院審判中所證，並無不符之情，參諸上開刑 事訴訟法第159 條之2 規定，自均無證據能力。二、另證人依法應具結而未具結，其證言不得作為證據，刑事訴
訟法第158 條之3 定有明文；復按告訴人之指訴雖係以使被 告受刑事訴追為目的，但非刑事訴訟法第3 條所稱之「當事 人」，乃當事人以外之第三人，除依同法第271 條之1 規定 到庭單純陳述意見時，毋庸具結外，如就與待證事實有重要 關係之親身知覺、體驗事實陳述時，即居於證人之地位，依 上開第158 條之3 規定，自應依同法第186 條第1 項規定命 其具結，使告訴人知悉其有據實陳述之義務，以擔保其證言 之真實性，該供述證據始具證據能力，如未踐行人證之法定 調查程式，應不得作為證據（最高法院93年度臺上字第6838 號裁判意旨參照）。按本件被害人（告訴人）甲○○於檢察 官偵訊時，係就與待證事實有重要關係之親身知覺、體驗事 實陳述時，即居於證人之地位，依法應具結擔保渠等證言之 真實性；然查甲○○於檢察官偵訊時，除該偵訊筆錄並未記 載「檢察官諭知具結之義務及偽證之處罰，並命證人朗讀結 文後具結。」外，卷內亦查無任何被害人甲○○具結之結文 ，難認已經合法具結，故被害人於偵查中作證時既未經具結 ，依法其證詞並無證據能力。
三、又按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第 159 條之1 至第159 條之4 等4 條之規定，然若當事人於審 判程序中同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作 成時之情況，認為適當者，亦得為證據；又當事人、代理人 或辯護人於法院調查證據時，知有刑事訴訟法第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者， 視為有前項之同意，同法第159 條之5 定有明文。此立法意 旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先 予排除。惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明 同意該等傳聞證據可作為證據；或於言詞辯論終結前未聲明 異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈 豐富，愈有助於真實發見之理念，且強化言詞辯論主義，使 訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。 本案除了上述甲○○於警詢、偵查之陳述外，公訴人、辯護 人及被告對於本院以下引用之其他證據資料，其中屬於傳聞 證據部分，均未爭執其證據能力，本院審酌該等證據作成時 之情況，認為並無不適當者，依上開說明，均認應有證據能 力。
貳、實體部分：
一、按就被害人甲○○因被告之邀約後，有投資尚昂之星會員專 案、東方明珠專案，被告當時有向被害人保證每年可獲利三 成至四成，一定會賺錢，被害人投資金額分別為317,600 元 、280,000 元，上開投資應付之金額均是事先約定好以被害
人名義向銀行貸款後給付，尚昂之星會員專案被害人僅曾依 約領取過2 千元，東方明珠專案則未得任何金額，甚至契約 書被害人迄今尚未取得等，除有被害人之證述、被害人提出 之尚昂之星專案會員契約書影本2 份外，亦經被告加以承認 ，自足信為真實。惟被告否認有何詐欺犯行，辯稱：尚昂之 星會員專案及東方明珠專案，但那都是公司的專案，投資的 金額伊都把錢給公司了，伊沒有拿走被害人投資的錢，東方 明珠專案被害人是94年6 、7 月時投資的，至於（94年9 月 ）會告訴被害人只貸到20萬元，是因為被害人打電話給伊後 ，伊就透過朋友向鄔永強求證，鄔永強說只有20萬元，另外 20 萬 元還卡在銀行，伊問鄔永強為何要繳利息，鄔永強說 這是銀行的作業，伊進去公司，聽的都是公司的指令，包括 店家、利潤都是公司告訴伊的，也就是因為那些利潤才有人 加入會員，伊會在尚昂之星變成經理也是因為伊有很多會員 都有買，東方明珠也是因為丙○○有買伊才會變成經理，伊 也是要在這裡面賺錢的；辯護人則為被告辯稱：被告只是公 司的業務員，公司如何獲利是公司自己計算的，但是就被告 所認知應該是可行的，但是是否確實可以獲利並非被告所知 ，起訴書是起訴說可以獲得三、四倍，但是在審理中證人業 已證述是三、四成，且證人甲○○認為被詐欺是認為他沒有 去貸款為何後來有一筆貸款出來，所以如果有詐欺的話應該 是辦理貸款的人鄔永強，且被告也是在甲○○提出告訴之後 才知道的，被告也有拿錢給甲○○去繳貸款云云，經查：(一)就被害人於94年3 月20日簽立契約所投資之尚昂之星會員專 案，首先由被害人所提出被告亦不爭執之尚昂之星專案會員 契約書之內容可知，契約書中第二條雖表示投入金額分為2 種，1 種是認購尚昂之星專案之金額，每份為108,800 元， 1 種是加入專案後，每一筆專案資格皆可享有一份投資入股 高雄寰視影音旗鑑館之權益，每一人股單位為5 萬元，第三 條則表示專案會員權益有㈠影音商品消費優惠等權益、㈡旅 遊住宿等權益、㈢額外之保險權益、㈣其它之投資權益，但 由被害人所述被告邀約之經過，被告顯是要介紹機會賺錢， 而向被害人保證每年可獲利三成至四成，一定會賺錢等保障 獲利吸引被害人投資，亦即被告顯然是以契約上故意語焉不 詳，但以口頭告知獲利之所謂投資權益勸誘被害人投資，前 面之影音商品消費優惠等權益、旅遊住宿等權益、額外之保 險權益根本不是重點，且若正常之投資，豈可能保證每年可 獲利三至四成、一定會賺錢，更且所謂入股影音旗鑑館，該 等商品或服務在台灣各地均早已非高報酬商品或服務，扣除 各種成本、費用等後絕無獲利三至四成之理。再由被害人與
被告簽約之過程可知，在被害人尚未給付任何金額前，被告 即與被害人先行約定好投資金額係以被告貸款方式給付，且 在尚未辦理貸款前即先與被害人簽訂契約，衡情若真係一般 享受影音商品等契約，價金縱非一次給付，亦會以詳訂如何 分期給付之方式為之，但被告卻匆忙與被害人簽約，未詳究 被害人付款方式，顯然是為立即讓被害人受到契約之約束， 使之沒有足夠考慮時間，並立即帶同被害人至銀行辦理貸款 以儘快取得所謂投資金額，並由證人丙○○97年11月18日於 本院證稱伊本來投資蘋果星球被騙五十萬元，想說是否可以 救回來，被告說買尚昂之星專案就可以救五十萬元，伊就投 資了等語，亦可見被告邀人投資之不擇手段，故所謂尚昂之 星會員專案，其實是設計該尚昂之星會員專案者以之作為迅 速吸金之工具，其後被害人果只領得一次所謂2 千元之收益 ，此種行為為典型之吸金詐騙手段應無疑義。被害人並詳細 證述自稱「鄔永強」之人94年3 月時先交付被害人中信銀行 及台新銀行貸款之空白文件要求被害人填寫，並由被告及自 稱「鄔永強」之人代被害人刻製印章後，被害人並與被告及 自稱「鄔永強」之人一起至中國信託商業銀行（下稱中信銀 行）及台新國際商業銀行（下稱台新銀行）辦理貸款及開立 存款帳戶，而分別簽立金額為40萬元、48萬元之借據交予中 信銀行及台新銀行。嗣台新銀行及中信銀行於94年3 月29日 分別核貸上開48萬元、40萬元之金額後，被告與自稱「鄔永 強」之人故意隱瞞中信銀行有核准貸款之事實，而向被害人 表示中信銀行之貸款並未核准，另拿1 份台新銀行之貸款申 請書給被害人填寫，使被害人誤認中信銀行之貸款確未核撥 等過程。按被害人之證詞雖因時間已經過頗久而有部分前後 不同，但由被害人於本院詢問時本來係證稱伊認為尚昂之星 是純綷投資並非詐騙，亦可知被害人並無故陷被告入罪之心 態，且就本案參與投資及貸款過程，其係直接參與親身體驗 之人，對其過程顯然最清楚，就故其證詞扣除前後不同而不 足採之部分外，其餘部分應可採信。則依本院卷附台新銀行 台幣存款歷史交易明細查詢資料可知，就被害人向台新銀行 貸款48萬元後，至被害人最終取回存摺時所剩之金額，二者 之差額369,500 元（即480,000-110,500） ，即係被害人因 欲參加尚昂之星會員專案而向台新銀行貸款後損失之金額（ 至於94年3 月29日貸款撥下同日旋即被轉帳支取之16,800元 及3,500 元，合計為20,300元之款項，則顯係台新銀行辦理 貸款而扣除之手續費等，故被告等以詐騙方式取得之金額， 應為349,200 元）。
(二)次查被告雖稱尚昂之星專案是公司的專案，投資的金額伊都
把錢給公司了，伊沒有拿走被害人投資的錢，而即使認為被 害人受到詐欺，為詐欺行為者係鄔永強云云。惟查就尚昂之 星會員專案均係由被告直接與被害人接洽並保證獲利後簽約 之事，被告並不否認，被害人亦證稱簽約時時被告名片上之 記載為協理，所在尚昂公司之分公司（或辦公室），被告之 職務最大，就被害人所述當時被告名片上職銜為副理，並有 被告之名片影本其上記載被告為寰視影音多媒體股份有限公 司（下稱寰視公司）之協理可佐（95年度他字第9774號卷第 24 頁 上方），則雖被告自白其當時職務為經理，及被害人 又稱當時聽裡面小姐劉欣怡如此稱呼被告為副理，但此應係 表示被告除寰視公司外，另在尚昂公司職務為經理，以及又 擔任不知何名稱公司之副理，被告既將其寰視公司之名片交 予被害人，可見被告對外確係表示其職銜為寰視公司協理， 被告並以其任職於寰視公司之協理及尚昂公司之經理職務而 向被害人保證獲利，並同意被告以銀行貸款方式交付投資金 額，尚昂公司並迅速與被害人簽約，故被告顯有代表尚昂公 司並參與尚昂公司一定決策及代表權（實際上尚昂公司及寰 視公司依被害人所述情形，有可能係同一批人開設之公司） ，絕非一般之業務員或業務代表，被告稱伊進去公司，聽的 都是公司的指令，包括店家、利潤都是公司告訴伊的，其意 似指其完全不知公司經營狀況，此顯係其卸責之詞。至於契 約書上之專案客服部主任張湘苹，既稱其係客服部主管，與 被告之承攬契約業務即無關係，及縱使其職務真比被告大， 亦無礙於被告上開有參與尚昂公司一定決策之權之認定，故 被告上開辯解自不可採。而尚昂之星會員專案係由尚昂公司 所推出，及被告於尚昂公司擔任經理，有一定決策及代表權 ，被告與尚昂公司之實際經營負責人就作為吸金工具之尚昂 之星會員專案的推動顯有犯意聯絡及行為分擔，因被告否認 犯罪，起訴書亦未就此為任何調查，本院自僅得認被告有與 人數、姓名均不詳及已成年之尚昂公司實際負責人之共犯關 係。
(三)而就尚昂之星會員專案，本來被害人欲向中信銀行貸款40萬 元，但自稱「鄔永強」之人最初卻向被害人表示未貸得款項 ，最後係由被害人向台新銀行貸得款項後，經扣除銀行手續 費、尚昂之星會員專案應付之金額及代辦費、手續費等後， 才將剩餘款項為110,500 元之存簿由自稱「鄔永強」之人還 予被害人，此有被害人98年2 月24日之證詞可稽，就此被告 亦不爭執。自稱「鄔永強」之人若僅係單純代辦貸款業務者 ，豈會參與被害人向台新銀行貸得款項後，扣除尚昂之星會 員專案之扣款，最後才由其將存簿交予被害人？更且就被害
人向中信銀行貸得款項後，被害人係自94年9 月29日才開始 繳納每月應償還之本息，之前並未繳納，且於94年9 月5 日 被害人之中信銀行應清償之本息係由受被告指揮之劉欣怡命 丙○○前往匯款之事，除有被害人、丙○○之證詞外，並有 卷附中信銀行存款系統歷史交易查詢報表、中國農民銀行匯 款申請書代收入傳票（95年度他字第9774號卷第10、12頁） 可佐，及依常理判斷，丙○○既於94年9 月5 日為被告幫被 害人繳交本息外，之前94年5 月19日、94年6 月20日、94年 7 月20日之本息亦顯然是被告為被害人繳納，若自稱「鄔永 強」之人未向被告告知被害人94年3 月之貸款有核撥下來， 被告如何知道要為被害人清償本息及每月應清償多少，故被 告自始顯然早已知悉自稱「鄔永強」之人94年3 月為被害人 代辦中信銀行貸款時確有核撥下來，卻故意不告知被害人， 則被告與自稱「鄔永強」之人於被害人投資尚昂之星會員專 案之時，顯即有犯意聯絡及行為分擔。至於被害人前開94 年3 月於中信銀行開設帳戶內之金額，亦顯係被告與自稱「 鄔永強」之人領走絕大多數款項，雖為使被害人儘量晚點發 現以便可另行要求被害人另行投資，而有代被害人繳納數期 本息之情形，但並無礙於被告、自稱「鄔永強」之人與人數 、姓名均不詳及已成年之尚昂公司實際負責人，有共同利用 推動上述尚昂之星專案及又以代辦貸為由向投資者接續詐騙 款項之行為，被告、自稱「鄔永強」之人與人數、姓名均不 詳及已成年之尚昂公司實際負責人之間，並有犯意聯絡及行 為分擔，自應論以共同正犯。被害人因尚昂之星會員專案， 而向中信銀行貸款後損失之金額，即為貸款全額40萬元（至 於被告等就94年3 月利用代辦中信銀行貸款之名義詐騙被害 人而取得之金額，則為94年3 月30日所領取之37萬元，其餘 款項為中信銀行之手續費及被告預留替被害人清償本息以免 太早遭被害人發現之款項，非屬被告等詐騙取得之金額）。(四)另查就被告離開尚昂公司後改推之東方明珠專案，依被害人 所之證述，其先稱是尚昂之星會員專案簽約後3 、4 個月後 與被告簽約，之後又稱係於94年9 月28日中信銀行通知以前 與被告簽約，則被害人同意參與該東方明珠專案應係94年6 月至9 月間，金額則被告亦不爭執為28萬元。但就東方明珠 專案之內容，由證人丙○○提供予本院之資料可知，該東方 明珠貴賓旅遊卡每張售價10萬5,000 元，合約期限2 年，須 支付手續費3 萬元（1 份為135,000 元，故被害人所投資者 應即為該貴賓卡），會員可享有每月寄發旅遊刊物及優惠旅 遊行程、不限次數代辦護照及簽證業務等六大權益，且每年 可領取購買價格之18 %以上之旅遊津貼，而於期滿時客戶可
領回購買價格之92% 以上之旅遊補助金，此專案之重點顯然 仍是在佯稱投資而實際為吸金，蓋上述內容與保證獲利、期 滿可領回本金之違法吸金手段實屬相同。且由證人丙○○之 證詞可知，其曾在94年7 月底、8 月初時在被告擔任經理及 科長之力天公司從事業務工作約一個月，在上班期間力天公 司就是在銷售東方明珠專案的旅遊卡，伊是員工也要負責推 銷旅遊卡等，證人丙○○並提出東方明珠貴賓旅遊卡合約書 （本院卷第206 至211 頁），由契約書中最後之蓋章處可知 ，被告於力天公司擔任之職務顯確為有一定決策及代表權之 經理（至於是否又擔任科長則可能係力天公司人事緊縮之安 排等，與被告係經理職務之認定無關），故被告與力天公司 之實際經營負責人就作為吸金工具之尚昂之星會員專案的推 動顯有犯意聯絡及行為分擔，因被告否認犯罪，起訴書亦未 就此為任何調查，本院自僅得認被告有與人數、姓名均不詳 及已成年之力天公司實際負責人之共犯關係。而自稱「鄔永 強」之人，依被害人證述可知，該自稱「鄔永強」之人本來 仍要為被害人辦理中信銀行之貸款，可知該自稱「鄔永強」 之人就被告向被害人推銷之東方明珠專案仍有參與，因此被 告、自稱「鄔永強」之人與人數、姓名均不詳及已成年之力 天公司實際負責人之間，就東方明珠專案之推動顯有犯意聯 絡及行為分擔，自應論以共同正犯。至於就被害人應投資東 方明珠遭詐騙之金額，依被害人之證述及卷附中信銀行存款 系統歷史交易查詢報表可知，被害人本專案雖投資28萬元， 但其中20萬元在被告未給付前，中信銀行已因被害人前開94 年3 月之40萬元貸款有未遵期繳款情形，而於94年9 月28 日通知被害人，被害人其後即向被告追問，被告即先藉口要 向自稱「鄔永強」之人確認，之後則向被害人表示中信銀行 當時有核貸20萬元，被害人最後只有再給付8 萬元，故被害 人因投資東方明珠貴賓旅遊卡專案之28萬元，其中20萬元損 失應早已發生，故其因東方明珠貴賓旅遊卡專案真正損失之 金額應為8 萬元。
(五)至於被害人於本院雖曾表示被告向其推銷尚昂之星純綷投資 非詐欺，但依被害人證述經過可知，被害人係因受被告以保 證獲利一定賺錢為由而投資，及其於本院多次證述內容綜合 判斷被害人法律知識確屬不夠，且其嗣後於檢察官追問時則 稱被告是以尚昂之星的紅利騙伊投資，故被害人前開對被告 有利之證述，並不拘束本院，本院仍得綜合調查證據之結果 另行認定；又被告、自稱「鄔永強」之人與前述人數、姓名 均不詳成年者等共犯間如何分配詐騙所得財物，已屬其等事 後處分詐欺款項之行為，亦與本案犯罪之認定無關，附此述
明。綜上所述，本案事證明確，被告有為上開2 次共同詐欺 犯行，洵堪認定，應依法論處。
二、按被告向被害人詐取財物後，刑法部分條文業經修正並於95 年7 月1 日施行，修正後刑法第2 條第1 項之規定，係規範 行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，於修正後 刑法施行後，應適用新法第2 條第1 項規定之從舊從輕之原 則為比較，適用最有利於行為人之法律。比較時應就罪刑有 關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯 ，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加 減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（ 最高法院95年度第8 次刑事庭會議決議參照）。又如涉及裁 量權行使者，須於裁量行使時，方有比較適用問題，如易科 罰金、易服勞役及保安處分之宣告等。故前述一般綜合罪刑 之結果而為比較，以決定罪刑之適用時，不就易科罰金等列 為比較，必須已決定為保安處分之宣告等，所處之刑得易科 罰金或易服勞役時，始就各該緩刑等部分決定其適用標準， 此部分得予割裂適用，是為例外。就易科罰金、易服勞役而 言，則應依修正後刑法第2 條第1 項規定，分別適用最有利 於行為人之法律（最高法院95年度臺上字第
5125、5343、6171號判決意旨參照）。至行為後刑法條文經 修正，惟無有利、不利情形，應適用裁判時法（最高法院95 年度第21次刑事庭會議決議參照）。經查：
(一)刑法第339 條第1 項詐欺取財罪，其法定本刑中關於罰金刑 之規定，因刑法第33條第5 款業經修正，罰金最低額由銀元 1 元提高為新台幣1000元以上，並以百元為單位，經新、舊 法比較，新法並未有利於被告，而以行為時之刑法第33條第 5 款規定有利於被告。
(二)95 年7月1 日開始施行之刑法施行法第1 條之1 之規定，僅 係規範如何將刑法分則罰金刑之單位由「銀元」轉換為「新 臺幣元」，未就各該分則之實際內涵加以變更，尚不生新舊 法比較之問題，是應依現行、有效之刑法施行法第1 條之1 此一裁判時法，取代罰金罰鍰提高標準條例第1 條前段規定 ，提高上開規定之最高度罰金刑（最高法院95年度台上字第 6159號判決意旨參照），故應無比較適用之問題。(三)修正後刑法第28條業將「實施」修正為「實行」。其中「實 施」一語，原涵蓋陰謀、預備、著手及實行之概念在內，其 範圍較廣；而「實行」則著重於直接從事構成犯罪事實之行 為，其範圍較狹，比較新、舊法結果，應以修正後共犯之規 定較有利於被告。
(四)修正後刑法第56條規定，業已刪除連續犯之規定。故連續數
行為而犯同一罪名，依修正前刑法第56條規定，應以一罪論 ，但得加重其刑；而依修正後規定，則已無連續犯可資適用 ，即應將各次犯行以數罪併合處罰。經新、舊法比較，新法 並未有利於被告，而以行為時即修正前關於連續犯之規定有 利於被告。
(五)綜合上述比較結果，現行刑法對被告並非有利，應依刑法第 2 條第1 項前段之規定，整體適用行為時法即修正前之刑法 處斷之。
三、核被告所為，係犯刑法第339 條第1 項之詐欺取財罪。就尚 昂之星會員專案，被告、自稱「鄔永強」之人與人數、姓名 均不詳及已成年之尚昂公司實際負責人之間，並有犯意聯絡 及行為分擔，自應論以共同正犯，及就東方明珠專案，被告 、自稱「鄔永強」之人與人數、姓名均不詳及已成年之力天 公司實際負責人之間，並有犯意聯絡及行為分擔，亦應論以 共同正犯。被告先後2 次詐欺取財犯行，時間緊接，所犯係 構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意反覆為之，應依刑 法修正前連續犯之規定，論以一罪，並加重其刑。爰審酌被 告不思以正途獲取財物，竟與他人共同假借投資名義及代辦 貸款名義，以分工嚴密之組織及方法騙取被害人財產，嚴重 危害社會安定及經濟金融秩序，本件被告以詐騙方式使被害 人向銀行貸款後損失之金額合計為849,500 元(369,500+400 ,000+80,000) ，被告等詐騙取得之金額則合計為799,200 元（349,200+370,000+80,000），及被告犯後仍飾詞卸責， 迄未與被害人達成和解，未見悔意，兼衡及被告並無前科， 素行尚可，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參等 一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。另被告上開犯 行之犯罪時間雖係於96年4 月24日以前，但被告於本案偵查 時曾因傳拘未到，而經臺灣高雄地方法院檢察署於96年5 月 1 日發布通緝，迄96年7 月22日始為警方於擴大臨檢時逮捕 到案，有卷附臺灣高雄地方法院檢察署通緝書96年7 月22日 及之警詢筆錄及高雄市政府警察局通緝案件移送書可稽，故 被告顯有中華民國96年罪犯減刑條例第5 條所定不得減刑之 情形，本院自無從依上開減刑條例規定予以減刑，並予述明 。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、刑法第2 條第1 項前段、（修正前）第28條、（修正前）第56條、第339 條第1 項、刑法施行法第1 條之1 ，判決如主文。
本案經檢察官乙○○到庭執行職務。
中 華 民 國 98 年 3 月 10 日 刑事第十七庭 審判長法 官 陳建和
法 官 毛妍懿
法 官 黃紀錄
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 98 年 3 月 10 日 書記官 吳書逸
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