臺灣屏東地方法院民事裁定 98年度司拍字第28號
聲 請 人 乙 ○
相 對 人 甲○○
上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：
主 文
相對人所有如附表所示之不動產，准予拍賣。
程序費用新臺幣壹仟元由相對人負擔。
理 由
一、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍 賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873 條第1 項定 有明文。
二、本件聲請意旨略以：屏東縣南州鄉○○段第289 地號為第三 人潘福枝所有之土地，權利範圍為全部，民國（下同）90年 間聲請人乙○之被繼承人潘福龍向潘福枝買受該筆土地之應 有部分二分之一，惟因資格限制無法移轉該筆土地之應有部 分予潘福龍，故二人協議由潘福枝將該筆土地全部之權利範 圍設定擔保新臺幣40萬元債權之抵押權予潘福龍，以保障其 買受該筆土地應有部分之權利，並約定對該筆土地之權利為 二人所有，潘福枝不得任意處分原應登記為潘福龍應有部分 之權利。詎潘福枝於97年10月21日將該筆土地所有權全部移 轉予相對人甲○○，潘福枝之行為已違反與潘福龍之約定， 是實行抵押權之條件已成就。又潘福龍於98年1 月24日死亡 ，經遺產分割協議後由聲請人乙○繼承潘福龍此項抵押權， 並聲明拍賣抵押物，以資求償，另提出抵押權設定契約書、 他項權利證明書、合約書影本各一件，及土地謄本一件為證 。
三、按抵押權為從屬物權，以其擔保之債權存在為發生之要件， 契約當事人間除以債權之發生為停止條件，或約定就將來應 發生之債權而設定外，若所擔保之債權不存在，縱為抵押權 之登記，仍難認其抵押權業已成立，乃抵押權成立上（發生 上）之從屬性（最高法院94年度台上字第112 號判決參照） 。查潘福龍與潘福枝間約定抵押權擔保之債權，係以將來潘 福枝處分該筆土地為停止條件，尚符合抵押權發生上從屬性 ，潘福枝既未取得潘福龍之同意而將該筆土地移轉登記予甲 ○○，則該抵押權擔保之債權已發生，清償期同時屆至，自 應准許聲請人實行抵押權。
四、依非訟事件法第21條第2 項、第24條第1 項、民事訴訟法第 78 條 ，裁定如主文。
中 華 民 國 98 年 3 月 30 日 簡易庭司法事務官 徐孟辰
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後十日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新台幣１千元。
書記官 潘素惠
中 華 民 國 98 年 3 月 30 日┌────────────────────────────────────────────┐
│附表： 98年度司拍字第28號│
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│編號│ 土 地 坐 落│地│ 面 積 │權 利 │ │
│ ├───┬────┬──┬──┬───┤ ├──┬──┬────┤ │備 考│
│ │縣 市│鄉鎮市區○段 ○○段│地 號│目│公頃│公畝│平方公尺│範 圍 │ │
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│001 │屏東 │南州 │壽元│ │289 │田│0 │3 │75.84 │全部 │重測前為溪│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │州段一小段│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │23-1地號 │
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