臺灣南投地方法院刑事判決 98年度訴字第164號
公 訴 人 臺灣南投地方法院檢察署檢察官
被 告 子○○
現另案在臺灣臺中監獄南投分監執行中
丑○○
現另案在臺灣臺中監獄南投分監執行中
上二人共同指定辯護人 本院公設辯護人 庚○○
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（
98年度偵字第2296號），本院判決如下：
主 文
子○○犯如附表一、三所示之罪（詳如附表一、三「所犯罪名及應處之刑」欄所示），均累犯，各處如附表一、三各編號所示之刑（詳如附表一、三「所犯罪名及應處之刑」欄所示）。應執行有期徒刑貳拾貳年。扣案之行動電話機具壹支（含門號0000000000號ＳＩＭ卡壹張）沒收；未扣案之附表一販毒所得新臺幣壹仟伍佰元（即附表一編號一、二部分所示之交易金額）均沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；未扣案之附表三所示與丑○○共同販賣毒品所得新臺幣柒仟伍佰元（即附表三編號一至四部分所示之交易金額），應與丑○○連帶沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其等之財產連帶抵償之。被訴於九十八年五月一日販賣第二級毒品予癸○○部分無罪。丑○○犯如附表二、三所示之罪（詳如附表二、三「所犯罪名及應處之刑」欄所示），各處如附表二、三各編號所示之刑（詳如附表二、三「所犯罪名及應處之刑」欄所示）。應執行有期徒刑貳拾參年。扣案之行動電話機具壹支（含門號0000000000號ＳＩＭ卡壹張）沒收；未扣案之附表二販毒所得新臺幣捌仟玖佰貳拾元（即附表二編號一至十部分所示之交易金額）均沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；未扣案之附表三所示與子○○共同販賣毒品所得新臺幣柒仟伍佰元（即附表三編號一至四部分所示之交易金額），應與子○○連帶沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其等之財產連帶抵償之。 犯 罪 事 實
一、子○○前於民國（下同）九十三年間因施用第一級毒品及第 二級毒品案件，經臺灣臺中地方法院以九十三年度訴字第二 一五０號判決分別判處有期徒刑七月、三月，合併定應執行 刑有期徒刑八月確定；復於九十四年間因施用第一級毒品及 第二級毒品案件，經本院以九十四年度訴字第七０一號判決 分別判處有期徒刑八月、四月，合併定應執行刑有期徒刑十 月確定。上開案件經接續執行後，於九十五年十二月一日縮 刑期滿執行完畢。丑○○則於八十七年年間，因施用毒品案
件，二次經裁定送觀察、勒戒執行完畢。子○○、丑○○為 同居男女朋友，均明知毒品對人體身心健康所造成之巨大戕 害及失序狀況，亦均明知海洛因、甲基安非他命乃毒品危害 防制條例第二條第二項第一款、第二款所列之第一級、第二 級毒品，不得任意販賣、持有，竟意圖營利，基於販賣第一 級、第二級毒品之犯意，分別或共同為販賣毒品之行為，茲 分述如下：
(一)子○○基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，持用 其所有之0000 -000000號行動電話對外聯絡，作為與施 用毒品人口甲○○、乙○○聯絡交易毒品時間、地點之 用，並為附表一所示之販賣第二級毒品甲基安非他命行 為二次。
(二)丑○○基於販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安 非他命之個別犯意，持用子○○所有之0000-000000號 行動電話對外聯絡，作為與施用毒品人口壬○○、辛○ ○、丁○○、己○○、乙○○、癸○○等六人聯絡交易 毒品時間、地點之用，並分別為附表二編號一所示之販 賣第一級毒品海洛因之行為一次及附表二編號二至十號 所示之販賣第二級毒品甲基安非他命行為共九次。 (三)子○○、丑○○基於共同販賣第一級毒品海洛因及第二 級毒品甲基安非他命之犯意聯絡，由子○○或丑○○持 用上開0000-0 00000號行動電話對外聯絡，作為與施用 毒品人口戊○○、丙○○、己○○等三人聯絡交易毒品 時間、地點之用，再由子○○或丑○○於交易毒品之時 間、地點，負責交付毒品並收取買賣價金，子○○、丑 ○○以此分工方式（分工方式詳附表三），為附表三編 號一所示販賣第一級毒品海洛因行為一次，另為附表三 編號二至四所示之販賣第二級毒品甲基安非他命行為三 次。
二、嗣經警方於九十八年五月十二日十六時二十五分許，持搜索 票在子○○位於南投縣埔里鎮○○街一巷四號住處搜索，扣 得供子○○自己施用之摻有第一級毒品海洛因之香煙二支及 其所有供販賣毒品聯絡所用之行動電話一支（含0000-00000 0號SIM卡一張）。
三、案經臺灣南投地方法院檢察署檢察官指揮南投縣政府警察局 埔里分局偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
一、證人甲○○、乙○○、癸○○、壬○○、辛○○、丁○○、 己○○、丙○○、戊○○之警詢筆錄；及共同被告丑○○九
十八年五月十三日警詢筆錄，均為被告子○○以外之人於審 判外之言詞陳述，經被告之辯護人於準備程序中爭執其等證 據能力，且查無例外得以之作為證據之各種情形，故依刑事 訴訟法第一百五十九條第一項之規定，應無證據能力。二、另按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前四條之規定（ 即刑事訴訟法第一百五十九條之一至同條之四），而經當事 人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳 述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理 人或辯護人於法院調查證據時，知有第一百五十九條第一項 不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視 為有前項之同意，刑事訴訟法第一百五十九條之五定有明文 。核其立法意旨，在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以 核實，原則上先予排除。惟若當事人已放棄反對詰問權，於 審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據；或於言詞辯 論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權 ，暨證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，且強化言 詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均 具有證據能力。本案採為判決基礎之下列證據，除前揭一所 示外，其餘被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，固屬 傳聞證據，惟檢察官、被告等及其等之辯護人就此部分審判 外之陳述，及就本案採為判決基礎之文書證據，均未於本案 言詞辯論終結前爭執其證據能力，本院審酌上開證據作成時 之情況，並無違法取證之瑕疵，認以之作為證據為適當，揆 諸上開規定，該審判外之陳述及文書資料均有證據能力，併 予敘明。
貳、實體部分：
一、訊據被告子○○、丑○○對於上開門號0000000000號行動電 話係子○○所有，二人均有使用等情固供承不諱，惟均矢口 否認有販賣第1、2級毒品之犯行，二人均辯稱：確實沒有販 賣毒品給甲○○等人云云。經查：
㈠上開門號0000000000號之行動電話係被告子○○所有，由被 告子○○、丑○○共同使用一節，業據被告子○○、丑○○ 於偵查及審理中供承在卷，且上開門號經本院查詢結果，客 戶名稱確係被告子○○無誤，此有該0000000000號電話經本 院「電信資訊連結作業系統」查詢雙向通聯紀錄一份（參第 一頁用戶名稱，全部紀錄置於外放資料袋用）在卷可按，並 有上開0000000000號行動電話機具1支（含SIM卡1張）扣案足 稽，是此部分之事實，足堪認定為真。再者，電話門號00 00000000號係證人甲○○所持用；0000000000號、00000000 00係證人乙○○所持用；0000000000號係證人壬○○所持用
；0000000000號係證人辛○○所持用；0000000000號係證人 丁○○所持用；0000000000號係證人己○○所持用；000000 0000號係證人癸○○所持用；0000000000號係證人戊○○所 持用；0000000000號係證人丙○○所持用等情；亦據證人甲 ○○、乙○○、壬○○、辛○○、丁○○、己○○、癸○○ 及戊○○於偵查及審理中到庭結證屬實；而被告子○○所有 門號0000000000號行動電話因涉有毒品危害防制條例第4條第 1項及第2項之罪嫌，自98年4月13日上午10時起至98年5月12 日上午10時止，經依法實施通訊監察在案，則有本院通訊監 察書（稿）及電話附表（稿）在卷可憑（見98年度偵字第22 96號偵查卷二第156至157頁），均堪認屬實，亦先予敘明。 ㈡附表一編號一部分：按0000000000號行動電話係被告子○○ 所有，另0000000000號行動電話則係證人甲○○所使用等情 ，已如前述，而被告子○○與甲○○之上揭行動電話，於九 十八年四月二十三日二十時六分三十三秒，有通聯紀錄，此 有被告子○○所有上開行動電話監聽譯文一份在卷可參（見 98年度偵字第2296號偵查卷二第13頁），另上開通話乃甲○ ○與被告子○○約定買賣甲基安非他命之數量、價格及交易 地點一情，經證人甲○○證述屬實，其於偵查中證稱：「（ 問：98年4月23日20時6分，你持用的0000000000撥打到0000 000000，這通電話是否你本人所打？目的為何？【提示監聽 譯文】）是，我是要向子○○買安非他命，我們是在10分鐘 之後，在埔里鎮○○○路，是子○○本人自己送來給我，我 買1包1000元」等語（詳98年度偵字第2296號偵查卷二第23 至24頁98年6月4日偵訊筆錄）；又於本院審理時到庭結證稱 ：
辯護人問
98年4月你有沒有使用一支0000000000的行動電話？ 證人甲○○答
有。
辯護人起稱
請提示98年度偵字第2296號卷（二）卷附第十三頁監察譯文 表。
審判長諭知准予提示98年度偵字第2296號卷（二）卷附第十 三頁監察譯文表。
辯護人問
你看一下這是不是你跟子○○的通話？
證人甲○○答
是。
辯護人問
監聽內容是什麼意思？
證人甲○○答
是買安非他命。
辯護人問
是向子○○買安非他命嗎？
證人甲○○答
對。
辯護人問
當天是怎麼交易？
證人甲○○答
我打電話給子○○，叫子○○送到一個地方。 就這樣交易。
辯護人問
然後你買多少錢？
證人甲○○答
我買1000元。
辯護人問
接電話的是何人？
證人甲○○答
接電話是子○○。
辯護人問
你怎麼確定接電話是子○○？
證人甲○○答
因為那支電話是子○○在用的。
辯護人問
何人到現場跟你交易的？
證人甲○○答
到現場跟我交易是子○○。
辯護人問
你是直接跟子○○買還是有其他的方式？
證人甲○○答
直接。
辯護人問
你那時候都怎麼稱呼子○○的？
證人甲○○答
我都稱呼小蜜蜂。
辯護人問
當天子○○是怎麼到現場的？
證人甲○○答
子○○當天騎摩托車到現場。
辯護人問
你怎麼知道這支電話？
證人甲○○答
之前認識以後就知道電話。
審判長問
你和子○○交易毒品的地點在何處？
證人甲○○答
在游泳池旁邊。
審判長問
你在警察局的筆錄說在埔里新生路游泳池的旁邊，後來在檢 察官偵訊的時候，你說在埔里的民生路？
證人甲○○答
民生路嗎？我說的是埔里游泳池旁邊。
審判長問
是新生路還是民生路？
證人甲○○答
我不知道那什麼路。
審判長問
你在警察局說新生路，在地檢署說民生路，你為什麼說你不 知道那地方是什麼路名？
證人甲○○答
因為我對路不熟。
審判長問
為何你在警察局會說路名？
證人甲○○答
我跟警察說游泳池的地點，警察跟我說那條路名的。 審判長問
你跟警察說地點，警察告訴你那個是新生路？ 證人甲○○答
對。
審判長問
後來到地檢署為什麼說民生路？
證人甲○○答
一時忘記，我說的地點是同樣的地點。
審判長問
剛給你看監察譯文上面有提到，你跟子○○先生約10分鐘之 後要交易，你們電話打完之後多久子○○先生拿毒品過來給 你？
證人甲○○答
10到20分鐘，正確的時間我忘記了。
辯護人問
監察譯文裡面對方有提到那個東西要先還我，那個是什麼意 思？
證人甲○○答
之前我欠子○○500元，要還給子○○的。
是證人甲○○就此部分之證詞前後一致，並有電話通聯之補 強證據，參諸其與被告子○○之間並無仇隙，此為雙方不爭 之事項，證人甲○○自無誣陷被告子○○販毒重罪之理。故 被告子○○確有如附表一編號一所示之時間、地點，與甲○ ○為如附表一編號一所示之甲基安非他命毒品交易之事實， 應堪認定。
㈢附表一編號二部分：按0000000000號行動電話係被告子○○ 所有，另0000000000號行動電話則係證人乙○○所使用等情 ，亦如前述，而被告子○○與乙○○之上開行動電話，於九 十八年四月十五日七時四十四分五十二秒，有通聯紀錄，此 有被告子○○所有上開行動電話監聽譯文一份在卷可參（見 98年度偵字第2296號偵查卷一第264頁），另上開通話乃乙 ○○與被告子○○約定買賣甲基安非他命之數量、價格及交 易地點一情，復經證人乙○○證述屬實，其於偵查中證稱： 「（問：【提示並告知98年4月25日7時44分，以0000000000 號行動電話打至0000 000000號行動電話通聯譯文】這通電 話是否你所打？）是我打的，我是打給小蜜蜂，是小蜜蜂自 己接電話，我要一罐小的的意思是我要買500元的安非他命 ，我打完電話約10分鐘，我們就在埔里鎮○街○路邊，是小 蜜蜂自己送貨來，我買了500元安非他命，我們有完成交易 ，小蜜蜂就是我剛剛指認的子○○」等語（詳98年度偵字第 2296號偵查卷一第279至282頁98年5月12日偵訊筆錄）；其 於本院審理時亦到庭結證稱：
檢察官問
你在98年4月25號，你那時候是不是有用一支0000000000的電 話？
證人乙○○答
有。
檢察官問
你那一天是不是也有打電話要買毒品？
證人乙○○答
對。接電話的是小蜜蜂。
檢察官問
你是怎麼跟小蜜蜂講？
證人乙○○答
一樣是要保力達。
檢察官問
也是一樣保力達，然後呢？
證人乙○○答
就約在路邊。
檢察官問
價錢呢？怎麼講的？
證人乙○○答
就是小瓶的。
檢察官問
小瓶的意思是指什麼？
證人乙○○答
就是500元。
檢察官問
保力達是指什麼？
證人乙○○答
保力達指安非他命。
檢察官問
是何人送貨給你的？
證人乙○○答
小蜜蜂。
辯護人起稱
請提示98年度偵字第2296號卷（一）卷附第二六四頁監察譯 文表。
審判長諭知准予提示98年度偵字第2296號卷（一）卷附第二 六四頁監察譯文表。
辯護人問
請你看一下15號的那一通電話，你剛說的交易是這一通電話 嗎？檢察官是問你25號，但我們只有15號的譯文，所以你剛 說的交易是指這一通電話嗎？
證人乙○○答
對。
檢察官問
你們是怎麼交易的？
證人乙○○答
就是約在路邊。
檢察官問
然後一手交錢一手交貨嗎？
證人乙○○答
對。
檢察官問
小蜜蜂是哪一位？有沒有在場？
證人乙○○答
有，就是在庭被告子○○。
按證人乙○○就此部分之證詞前後一致，並有電話通聯之補 強證據，參諸其與被告子○○之間並無仇隙，此為雙方不爭 之事項，證人乙○○自無誣陷被告子○○販毒重罪之理。故 被告子○○確有如附表一編號一所示之時間、地點，與乙○ ○為如附表一編號二所示之甲基安非他命毒品交易之事實， 應堪認定。雖起訴書記載被告子○○販賣甲基安非他命予乙 ○○之時間，為98年4月25日，惟證人乙○○於審判時已證 述交易時間係4月15日該通電話聯絡之日，如上所述，再比 對電話通訊譯文之結果，證人乙○○所指之該次毒品甲基安 非他命交易時間應係98年4月15日無誤，起訴書此部分之販 賣時間應予以更正。
㈣附表二編號一部分：按0000000000號行動電話係被告子○○ 所有，被告丑○○亦有使用，而0000000000號行動電話則係 證人壬○○所使用等情，已如前述，另上開二支行動電話， 於九十八年四月二十一日八時二十三分五十八秒有通聯紀錄 ，此有被告子○○所有上開行動電話監聽譯文一份在卷可參 （見98年度偵字第2296號偵查卷一第162頁），另上開通話 乃壬○○與被告丑○○約定買賣海洛因之數量、價格及交易 地點一情，復經證人壬○○證述屬實，其於偵查中證稱：「 （問：【提示並告知98年4月21日0000000000號行動電話打 給0000 000000號行動電話通聯譯文】這通電話是否你打的 ？）是，礦泉水是一包海洛因的意思，我要向對方買毒品， 打完電話十幾分鐘，我們是約在中正橋那裡，我買了1000元 ，我們有完成交易，送貨來的是一個女的，接電話的也是女 的」等語（詳98年度偵字第2296號偵查卷一第167至168頁98 年5月12日偵訊筆錄）；其於本院審理時亦到庭結證稱： 辯護人問
今年的4月間是不是有使用0000000000這支行動電話？ 證人壬○○答
有。
辯護人問
有沒有用這支行動電話撥打0000000000的號碼？ 證人壬○○答
有。
辯護人起稱
請提示98年度偵字第2296號卷（一）卷附第一六二頁監察譯
文表。
審判長諭知准予提示98年度偵字第2296號卷（一）卷附第一 六二頁監察譯文表。
辯護人問
第二則跟4月21號的那一則，是否你跟對方的通話內容？ 證人壬○○答
對。
辯護人問
那一通電話的內容意思是什麼？
證人壬○○答
購買海洛因。
辯護人問
一瓶礦泉水指的是什麼？
證人壬○○答
一小包海洛因。
辯護人問
價錢是多少？
證人壬○○答
1000元。
辯護人問
當天你是跟何人講電話？
證人壬○○答
打去是一個女的接電話。
辯護人問
你有無看過那個女的？
證人壬○○答
沒有，只有那次碰過面而已。
辯護人問
你知道那個女的是何人嗎？
證人壬○○答
不太清楚，我只見過她一次而已。
辯護人問
有無在這個法庭上？
證人壬○○答
有。
辯護人問
你那一天是跟在庭被告丑○○碰面的嗎？
證人壬○○答
是。
辯護人問
打完電話之後，你們是約在哪裡？
證人壬○○答
我們約在中正橋那邊。
辯護人問
後來是怎麼交易？
證人壬○○答
在馬路旁邊，我拿錢給那個丑○○，丑○○就用衛生紙包著 拿給我。
辯護人問
你是直接跟丑○○購買？還是有其他的情形？ 證人壬○○答
我直接跟丑○○購買。
辯護人問
你怎麼知道丑○○有在賣海洛因？
證人壬○○答
之前別人介紹給我。
審判長問
你是否確實有跟丑○○買海洛因？
證人壬○○答
是。
按證人壬○○就此部分之證詞前後一致，並有電話通聯之補 強證據，參諸證人壬○○與被告丑○○並無過節或仇怨，證 人應無誣攀被告之理，況壬○○係於檢察官偵訊及本院審理 時到庭為證，更具結作證以刑責擔保其證詞之真實性，其顯 無甘冒刑法偽證罪責而故為不實陳述之必要，故其證詞有相 當高之憑信性，應堪採信。被告丑○○確有於附表二編號一 所示之時間、地點，與壬○○為如附表二編號一所示之海洛 因毒品交易之事實，亦可認定。
㈤附表二編號二部分：按0000000000號行動電話係證人辛○○ 所使用等情，詳如前述，而被告丑○○所使用與辛○○之上 開行動電話，於九十八年四月二十七日二十二時二十六分四 十六秒有電話通聯紀錄，此有被告子○○所有上開行動電話 監聽譯文一份在卷可參（見98年度偵字第2296號偵查卷一第 221頁），另上開通話乃辛○○與被告丑○○約定買賣甲基 安非他命之數量、價格及交易地點一情，復經證人辛○○於 偵查中證述在卷，其於偵查中證稱：「（問：【提示並告知 98年4月27日000 0000000號行動電話打至0000 000000號行 動電話通聯譯文】此通電話是否你所打？）是，我是打給小 叮噹，她是女的，我打給她是要向她買安非他命，一瓶汽水 是指1000元的安非他命，我打完電話10分鐘之後，我們在埔
里鎮的第三菜市場，是小叮噹自己送貨來的，我只有向她買 了一次，也只打了這一次而已」等語（詳98年度偵字第2296 號偵查卷一第247頁98年5月12日偵訊筆錄）。按證人辛○○ 於偵查中具結後就上開向丑○○購買甲基安非他命之過程已 證述綦詳，且與雙方電話通聯之譯文內容相符，參諸其與被 告丑○○之間並無仇隙，此為雙方不爭之事項，證人辛○○ 自無誣陷被告丑○○販毒重罪之理。故被告丑○○確有如附 表二編號二所示之時間、地點，與辛○○為如附表二編號二 所示之甲基安非他命毒品交易之事實，應堪認定。至於證人 辛○○雖於本院審理中具結證稱：其未向丑○○買過毒品， 有無打過0000 000000號電話忘記了，譯文內容的電話不是 伊打的，偵查筆錄內容是警察要伊這樣講的云云。然證人辛 ○○於本院審理中作證時證稱與本案二名被告均認識，被告 子○○是伊朋友的哥哥；被告丑○○則是伊朋友等語（詳本 院卷二第122頁），其與被告丑○○既係朋友，豈有因警察 叫伊指認即胡亂誣攀丑○○販毒重罪之理？況依照上述通聯 譯文內容以觀：
Ｂ（某男，即持用0000000000號行動電話者）：你在街上喔 ？
Ａ（即小美）：嗯，對啊．
Ｂ：那過來我家，快點．
Ａ：現在喔？
Ｂ：對啊．
Ａ：要幹嘛？
Ｂ：朋友要汽水啦．
Ａ：那你沒辦法來嗎？
Ｂ：嗯，你在那一個方向？
Ａ：在車站這邊啊．
Ｂ：喔，好，那我過去．
Ａ：嗯，那你沒跟我講啊．
Ｂ：要一瓶汽水啊．
Ａ：嗯，好．
該持用0000000000號行動電話者顯與被告丑○○熟識，符合 證人辛○○所稱與丑○○係朋友之情節，而上述0000000000 號行動電話本為證人辛○○所使用，如非辛○○所撥打，辛 ○○應知何人所借用，並且丑○○也應詢問對方係何人，方 符常情，末查被告丑○○於本院審理中雖否認有販毒情事， 然對於本案證人等與之有通聯及通聯譯文內容均供承屬實（ 見本院九十八年十一月四日審判筆錄第三十一頁），足證上 開電話確係證人辛○○打給被告丑○○約定交易毒品甲基安
非他命無訛；證人辛○○審理中之證詞顯係迴護被告丑○○ 之詞，無可採信甚明，自不足為被告丑○○有利之認定。 ㈥附表二編號三、四部分：按0000000000號行動電話係被告子 ○○所有，被告丑○○亦有使用，另0000000000號行動電話 則為證人丁○○所使用等情，亦如前述，而被告丑○○所使 用與丁○○持用之上開行動電話，於九十八年四月十五日十 三時十五分二十一秒、同月二十九日七時四十五分二十九秒 ，分別有通聯紀錄，此有被告子○○所有上開行動電話監聽 譯文一份在卷可參（見98年度偵字第2296號偵查卷一第105 至106頁），而上開通話乃丁○○與被告丑○○約定買賣甲 基安非他命之數量、價格及交易地點一情，並經證人丁○○ 證述屬實，其於偵查中證稱：「（問：【提示並告知98年4 月15日，以0000000000號行動電話打至0000 000000號行動 電話通聯譯文】此通電話是否你所打？）是，是我打給阿豐 的，但是是一個女的接電話，我打給她是要向她買安非他命 ，維士比、保力達都是安非他命的意思，一瓶是指1000元的 意思，我打完電話10分鐘之後，我們在埔里鎮的7-11那裡， 是一個女的送貨來。（問：【提示並告知98年4月29日早上7 點45分，以0000000000號行動電話打至0000 000000號行動 電話通聯譯文】此通電話是否你所打？）也是我打的，接電