臺灣高雄地方法院刑事判決 98年度訴字第1518號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
（另案於臺灣高雄看守所羈押中）
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度
毒偵字第4852號），本院依簡式審判程序，判決如下：
主 文
甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。 事 實
一、甲○○前於民國88年間因施用毒品案件，經本院裁定送觀察 、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於88年10月16日執行 完畢釋放出所。復於前開觀察、勒戒處分執行完畢釋放後5 年內之93年間，因施用毒品案件，經本院以93年度簡字第 1598號判決判處有期徒刑3 月確定，並於93年8 月19日易科 罰金執行完畢。詎甲○○仍不知悔改，基於施用第一級毒品 海洛因、第二級毒品甲基安非他命（起訴書誤載為「安非他 命」，業經公訴人當庭更正）之犯意，於98年6 月9 日之某 時許，在其四維路之住處同時施用第一級毒品海洛因及第二 級毒品甲基安非他命1 次。嗣於98 年6月11日22時35分許， 為警持搜索票至高雄縣大寮鄉○○路163 號7 之5 樓宋文麗 住處執行搜索，適甲○○在場，並徵得其同意後採尿送驗， 結果呈嗎啡、甲基安非他命陽性反應，而查悉上情。二、案經高雄市政府警察局移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官 偵查起訴。
理 由
一、被告甲○○所犯係法定刑為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，於準備程序進行中被告就被訴事 實為有罪陳述，由受命法官告知簡式審判程序要旨並聽取其 與檢察官之意見，經被告同意適用簡式審判程序後，本院亦 認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之處，爰依刑事訴訟 法第273 條之1 第1 項、第284 條之1 規定，本院合議庭裁 定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。二、上揭事實，業據被告於本院審理中坦承不諱，復有高雄市政 府警察局刑警大隊偵五隊15分隊嫌疑人尿液對照表（編號： L15-157 ）、高雄市立凱旋醫院98年6 月29日濫用藥物尿液 檢驗報告（轉碼編號：A00000000 ）各1 份在卷可稽，足認 其自白核與事實相符，堪予採信。
三、修正毒品危害防制條例就施用毒品者，只於「初犯」及「五 年後再犯」2 種情形有其追訴條件之限制，即須於初犯經觀 察勒戒或強制戒治釋放後，5 年內均無施用毒品之行為，始
能認其前所實施之觀察勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮，而得 於5 年後再犯時，再適用初犯之規定，重行觀察勒戒程序。 倘5 年內已經再犯，被依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）施用毒品之時間在初犯釋放5 年以後，即與「5 年 後再犯」之情形有別，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再 犯率甚高，原實施觀察勒戒或強制戒治，已無法收其實效， 而無5 年遮斷效之存在，自無再經觀察勒戒及強制戒治之必 要，得逕行追訴處罰（最高法院95年度第7 次、97年度第5 次刑事庭會議決議參照）。是被告前有如事實欄所載於88年 10月16日觀察、勒戒執行完畢釋放後，5 年內再犯施用毒品 案件，經判處徒刑確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄 表1 份附卷可參，則依前開說明，應依法追訴，本院自得予 以論罪科刑。
四、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 、2 項之施 用第一、二級毒品罪；其此次同時施用海洛因及甲基安非他 命，而以一行為同時觸犯施用第一級毒品與第二級毒品2 罪 ，為想像競合犯，應從一重以施用第一級毒品罪論處，檢察 官遽謂被告係分別施用第一、二級毒品（基於罪疑唯輕原則 ，在別無證據足資認定被告係分別施用第一、二級毒品下， 本院僅能寬認被告此次之施用第一、二級毒品犯行，係同時 為之），因認被告此部分之施用第一、二級毒品犯行應予分 論併罰，尚有未合。被告為施用而持有第一、二級毒品之低 度行為，為施用第一、二級毒品之高度行為所吸收，俱不另 論罪。被告有如事實欄所載之前科，於93年8 月19日易科罰 金執行完畢，有前揭臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份可案 ，其受徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以 上之罪，應依刑法第47條第1 項論以累犯，並加重其刑。五、本院審酌被告前因施用毒品案件，經施以觀察勒戒及刑之執 行後，竟再為本件犯行，足見其惡習已深，且戒絕毒癮之意 志不堅，未能體悟施用毒品對自己、家人造成之傷害及社會 之負擔，自屬可議；惟念其犯後態度良好，並於審理中能坦 承全部犯行及施用毒品本質上係屬戕害自身健康之行為，尚 未直接危害他人，反社會性程度應屬較低等一切情狀，量處 如主文所示之刑，以資懲儆。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第284 條之1、第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1 項，判決如主文。本案經檢察官黃子宜到庭執行職務。
中 華 民 國 98 年 12 月 7 日 刑事第十二庭 法 官 王品惠
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由，如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 98 年 12 月 7 日 書記官 李文廣
附錄本案所犯法條：
《毒品危害防制條例第10條》
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。