臺灣高等法院刑事判決 98年度上易字第2513號
上 訴 人 臺灣板橋地方法院檢察署檢察官
上 訴 人
即 被 告 乙○○
選任辯護人 沈以軒 律師
上列上訴人因被告詐欺案件，不服臺灣板橋地方法院98年度易字
第464 號，中華民國98年7月21日第一審判決（起訴案號：臺灣
板橋地方法院檢察署97年度偵字第30657 號），提起上訴，本院
判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、乙○○與吳建逸（另經檢察官通緝中）明知其等並未任職於 掌宇股份有限公司（下稱掌宇公司），竟基於意圖為自己不 法所有之犯意聯絡，於附表所示之時、地，向甲○○佯稱， 因其等任職之掌宇公司屬華新麗華集團，故得以較低價格認 購同一集團旗下掌宇公司、華泰公司等各該公司之股票，惟 因其等資金不足，遂邀甲○○一同投資等語，致甲○○不疑 有他，陷於錯誤，而先後於附表所示之時、地，陸續共交付 新臺幣（下同）一百九十一萬六千元予乙○○或吳建逸，請 其等代為購買掌宇公司等公司之股票，惟事後均未交付所代 購之股票予甲○○，甲○○始知受騙。
二、案經甲○○訴請臺灣板橋地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
一、證據能力方面：
㈠、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文 。是證人即告訴人甲○○於97年4 月21日偵查中向檢察事務 官所為之證述，就被告乙○○而言，屬審判外之陳述，無證 據能力。
㈡、復按證人應命具結；證人依法應具結而未具結者，其證言不 得作為證據，刑事訴訟法第186 條第1 項本文前段、第158 條之3 分別定有明文。證人即告訴人甲○○於97年5 月19日 偵查中向檢察官所為之陳述，未經以證人身分命其具結，並 不符證人之法定調查程序，揆諸前揭說明，對被告而言，此 部分證述即無證據能力。
㈢、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可 信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159 條之1 第2項 定有明文。此係因上開偵查中向檢察官所為之陳述雖仍為審 判外之陳述，但立法者衡量刑事訴訟法規定檢察官代表國家
偵查犯罪、實施公訴，依法有訊問被告、證人、鑑定人之權 ，且實務運作時，偵查中檢察官向被告以外之人所取得之陳 述，原則上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信性極 高，為兼顧理論與實務為由，而對「被告以外之人於偵查中 向檢察官所為之陳述」，例外規定除有顯不可信之情況者外 ，得為證據。本件證人即告訴人甲○○於97年11月26日、12 月12日、12月19日偵查中向檢察官所為之證述均經具結，亦 於原審審理時到庭就其於偵查中所為之證述接受被告及其辯 護人之詰問，揆諸司法院大法官會議釋字第582 解釋意旨， 對於被告之詰問權已有所保障，即已合於法定程序。另證人 甲○○於偵查中既經具結願負偽證罪之刑事責任後方為上開 證述，在證據能力方面應得認其所為證述之真實性可獲初步 之確保，是證人甲○○於偵查中經具結後向檢察官所為之證 述，尚難認有「顯不可信」之情況，應有證據能力。二、訊據被告乙○○固坦承有與吳建逸一同邀告訴人甲○○出資 購買華新麗華集團旗下各該公司之員工認股股票，並於如附 表所示之時、地向告訴人收取各該金額等事實，惟矢口否認 有詐欺取財犯行，辯稱：伊亦係遭吳建逸所欺騙，誤認為自 己確為掌宇公司之員工，且吳建逸為其上司，因而應吳建逸 之要求而招攬告訴人等人出資認股，甚至伊本身亦有出資認 股，伊並不知此為騙局，其間更曾提醒告訴人不要投資太多 ，伊並未與吳建逸具有詐欺之共同犯意聯絡云云。經查：㈠、被告與吳建逸以其等為掌宇公司員工，得以較低價格認購所 屬華新麗華集團旗下掌宇公司、華泰公司等各該公司之股票 ，惟因資金不足等語，邀告訴人一同投資，致告訴人不疑有 他，而於附表所示之時、地，交付各該金額予被告或吳建逸 ，然其等實非掌宇公司之員工，亦未代為購買股票等事實， 為被告所供承不諱，核與證人即告訴人甲○○於偵查及原審 審理中所為之證述大致相符，並有收據、華新集團組織圖、 分析資料、通話明細表、告訴人定存單歸戶資料查詢表、外 匯水單、存摺影本、掌宇公司97年12月2 日97管台字第1202 號函及所附吳建逸員工離職申請書等資料附卷可稽，是客觀 上被告與吳建逸二人乃係以虛偽不實之詐術使告訴人陷於錯 誤而交付前揭款項之事實，堪以認定，合先敘明。㈡、案發當時被告當時雖甫滿十九歲，年紀尚輕，然其自承先前 曾在製藥工廠工作過（參見原審98年3 月25日準備程序筆錄 第2 頁），且當時已近二十歲，依其日常生活之見聞，亦應 有基本之社會經驗，當知一般僱傭關係所應有之正常情狀為 何。然依其所述，雖吳建逸稱渠等為掌宇公司之員工，然從 來沒有進去該公司過，亦未見過吳建逸之名片等語（參見上
開原審準備程序筆錄第3 頁），可知其根本未曾至掌宇公司 報到填寫基本人事資料，不符一般新進人員到職之程序，更 從未見過吳建逸與掌宇公司有何關連之證據，顯然與一般正 常受雇上班之情形迥然不同，縱使被告當時僅十九歲，亦應 察覺此情有異，對吳建逸是否果為掌宇公司人員起疑。況依 被告所述，其僅領過第一個月的薪水，過程中總共只領到一 萬六千元（參見上開原審準備程序筆錄第2 、4 頁），而掌 宇公司既然為渠等所指之「華新麗華」集團旗下所屬子公司 之一，且在興櫃市場交易，顯然應有一定之規模，又豈可能 會有此種拖欠員工薪水之情形？遑論被告身為員工，卻未關 切其勞保、健保有無由掌宇公司依法代為加保，若未發給薪 資是否會影響其勞健保資格等問題。準此，被告既然曾有在 製藥工廠工作過之經驗，且已近二十歲，顯然應可知悉其當 非掌宇公司之正式員工，亦可認知吳建逸所言並不可靠甚明 。
㈢、再者，依證人甲○○於原審審理中所證，如附表編號七所示 該次，告訴人係交付二萬四千元予被告，惟被告竟僅轉交其 中一萬八千元予吳建逸，後遭告訴人質問時，被告卻告知怕 告訴人被騙所以先扣其中六千元等語（參見原審98年4 月21 日審判筆錄第8 、9 頁），按由被告所稱「怕告訴人被騙」 等語，可知其對於其與吳建逸所為乃屬騙局乙節，當已有所 知悉。且由其嗣後並未返還告訴人該六千元款項乙節（參見 上開原審審判筆錄第9 頁），亦可徵其當時並非為告訴人利 益之故而扣下其中六千元，乃係出於為己不法所有之意圖甚 明；且若被告果自認為掌宇公司之員工，又豈敢私自扣留部 分款項？綜合上情可知，被告應已知悉其與吳建逸均非掌宇 公司之員工，渠等所述乃屬不實之謊言，確仍與吳建逸配合 對告訴人施以詐術進而詐取款項，是其與吳建逸間應有詐欺 之犯意聯絡而為本案之犯行，至為灼然。
㈣、據此，被告上開所辯，尚非足採，本案事證明確，被告犯行 洵堪認定。
三、核被告所為，係犯刑法第339 條第1 項之詐欺取財罪。其與 吳建逸間有犯意聯絡、行為分擔，均為共同正犯。被告雖先 後多次以前揭詐術詐取告訴人之財物，然皆係本於同一投資 掌宇公司集團旗下各該公司股票之詐術，而於密接之時、地 遂行其詐欺取財之犯行，應認其係基於同一之犯意接續為之 ，屬接續犯，當僅論以一罪。
四、原審法院判決因認被告前揭犯行事證明確，適用刑法第28條 、第339 條第1 項、第41條第1 項前段，刑法施行法第1 條 之1 第1 項、第2 項前段之規定，並審酌被告並無前科，有
臺灣高等法院被告前案紀錄表一份附卷可參，素行尚可，其 犯罪之動機在於貪圖不法利益，仗恃告訴人之信任而詐取財 物，惡性不輕，所共同詐取之款項近二百萬元，金額不斐， 告訴人之損失重大，兼衡被告案發時未滿二十歲，究屬年輕 識淺，且於本案中僅係居於次要地位，告訴人並表明儘量勿 傷害被告之意思（參見原審98年4 月21日審判筆錄第9 頁） ，暨被告犯罪後雖未完全承認犯行，然坦承主要之事實經過 ，惟迄未與告訴人達成和解、賠償損失等一切情狀，量處有 期徒刑六月，並諭知易科罰金之折算標準。原審判決認事用 法均無不合，量刑亦稱妥適，被告仍以其係受案外人吳建逸 詐騙誤信自己為掌宇公司員工，絕非與其基於詐欺取財之犯 意聯絡使告訴人甲○○交付財物等語否認犯行，而公訴人亦 以被害人受騙金額高達新台幣200萬元，迄今未與被害人洽 談和解及賠償事宜，而原審僅量處被告6月有期徒刑，量刑 太輕，不足以收警惕之效，指摘原判決量刑不當，提起上訴 。惟查被告所辯何以係卸責之詞，不足採信，原審判決已依 據卷內證據資料，逐一指駁，併說明其證據之取捨及證據證 明力判斷之心證理由，並無上訴意旨所指之不當及違法，被 告上訴意旨否認犯罪，徒陳詞指摘原判決不當，並無可取。 另查本件被告於本案中僅係居於次要地位，詐騙所得除附表 編號七所示該次，告訴人係交付二萬四千元予被告，惟被告 竟僅轉交其中一萬八千元予吳建逸，先扣其中六千元部分外 ，其餘均交予主犯吳建逸，且該六千元亦已於98年10月12日 匯還告訴人，有匯款單影本附本院卷足憑，從而原判決兼衡 被告案發時未滿二十歲，究屬年輕識淺，且於本案中僅係居 於次要地位等一切情狀，量處有期徒刑六月，並諭知易科罰 金之折算標準，原審量刑符合罪刑相當原則，尚屬妥適，上 訴均無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官郭弘佑到庭執行職務。
中 華 民 國 98 年 12 月 23 日 刑事第二庭審判長法 官 洪光燦
法 官 林恆吉
法 官 宋明蒼
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 駱麗君
中 華 民 國 98 年 12 月 23 日附錄：本案論罪科刑法條全文
中掌民國刑法第339條第1項
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰金。
附表：
┌──┬──────┬──────────┬──────────────┐
│編號│日期 │地點 │交付款項之對象及金額 │
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│1 │96年4月26日 │臺北縣三重市○○路3 │被告乙○○向告訴人佯稱代為購│
│ │ │段93巷12號東海高中（│買掌宇公司股票，向告訴人收取│
│ │ │下稱東海高中）內 │45,000元 │
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│2 │96年4月27日 │臺北縣三重市○○路4 │被告乙○○向告訴人佯稱代為購│
│ │至5月1日間 │段27號之小北百貨（下│買華泰公司股票，向告訴人收取│
│ │ │稱小北百貨）前或東海│312,000 元 │
│ │ │高中內 │ │
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│3 │96年5月2日或│臺北縣三重市○○路1 │被告乙○○與吳建逸向告訴人佯│
│ │3日 │段256 號85度C 咖啡店│稱代為購買華泰公司股票，向告│
│ │ │（起訴書誤載為小北百│訴人收取180,000 元 │
│ │ │貨前） │ │
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│4 │96年6月某日 │小北百貨前 │被告乙○○與吳建逸向告訴人佯│
│ │ │ │稱代為購買元隆公司股票，向告│
│ │ │ │訴人收取360,000元 │
├──┼──────┼──────────┼──────────────┤
│5 │96年6月某日 │小北百貨前 │被告乙○○與吳建逸向告訴人佯│
│ │ │ │稱代為購買元隆公司股票，向告│
│ │ │ │訴人收取225,000元 │
├──┼──────┼──────────┼──────────────┤
│6 │96年7月26日 │小北百貨前 │被告吳建逸向告訴人佯稱代為購│
│ │ │ │買華邦公司股票，向告訴人收取│
│ │ │ │510,000 元 │
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│7 │96年9月2日 │臺北縣三重市○○街 │被告乙○○向告訴人佯稱代為購│
│ │ │126 巷23弄21號5 樓樓│買股票，向告訴人收取24,000元│
│ │ │下（起訴書誤載為同市│ │
│ │ │三和路3 段167 巷18號│ │
│ │ │1樓前） │ │
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│8 │96年9月24日 │小北百貨前 │被告吳建逸向告訴人佯稱代為購│
│ │ │ │買股票，向告訴人收取170,000 │
│ │ │ │元 │
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│9 │96年10月26日│小北百貨前 │被告吳建逸向告訴人佯稱代為購│
│ │ │ │買元隆公司股票，向告訴人收取│
│ │ │ │90,000 元 │
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