臺灣臺中地方法院刑事裁定 98年度抗字第5號
抗 告 人
即 被 告 黃仲民
上列抗告人即被告因違反妨害兵役治罪條例案件，不服本院98年
度聲再字第41號中華民國98年9月30日第一審裁定，提起抗告，
本院管轄第二審之合議庭，裁定如下：
主 文
抗告駁回。
理 由
一、本件聲請意旨略以：
（一）按有罪判決確定後，發現確實之新證據，足認受有罪判決 之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決 者，為受判決人之利益，依刑事訴訟法第420條第1項第6 款之規定，得聲請再審。次按，刑事訴訟法第413條第1項 規定，有罪之判決確定後，有左列情形之一者，為受判決 人之利益得聲請再審云者，係謂具有該條所列各款情形之 一時，必須於有罪判決確定後，始得提起再審，並非謂各 該款之情形必須成立於判決確定之後，故其第6款所謂發 見確實之新證據，亦並非必須於判決確定後發見者為限， 笱在事實審法院判決前不能提出主張有利之證據，而於第 二審判決後第三審上訴前或上訴中發見者，仍得於判決確 定後，以發見確實新證據之原因，聲請再審，否則該項權 力之證據既無在一、二審兩審提出之機會，而於第三審上 訴中又不許為新證據之提出，坐令該項有利之證據始終不 能使用，揆諸立法意旨，當非如是。至該款所謂發見確實 之新證據，須顯然足為受判決人有利之判決，不須經過調 查程序，固經本院著有明例，惟所謂顯然足為受判決人有 力之判決，不須經過調查者，係指就證據本身形式上觀察 ，無顯然之瑕疵，可以認為足以動搖原確定判決者而言。 至該證據究竟是否確實，能否准為再審開始之裁定，仍應 予以相當之調查，而其實質的證據力如何，能否為受判決 人有利之判決，則有待於再審開始後之調查判斷，徵諸同 法第429條法院於開始再審開始後之裁定確定後，應依其 審級之通常程序而為審判之規定，亦可瞭然無疑，否則縱 有新證據之提出，亦絕無開始再審之機會，而再審一經開 始，受判決人必可受有利之判決尤與再審程序係為救濟事 實錯誤之旨，大相背謬。最高法院32年度抗字第113號判 例參照。
（二）查聲請人即被告黃仲民因妨害兵役治罪條例案件經本院97 年度中簡字第1112號判決判處有期徒刑6月確定。該確定
判決認定聲請人犯罪，係根據證人即被告之父黃松順於臺 灣臺中地方法院檢察署偵查時到庭證述被告之戶籍資料、 戶籍表、役男出境申請書、臺中市西區區公所民國96年4 月4日公所兵徵一字第0960005110號催告函、臺中市西區 區公所97年役男徵兵通知簽收單、入出境資料認定被告於 出境後委託母詹菊妹代申請准予變更其出境身分及事由， 然已經內政部役政署以不符兵役法施行法第48條第2項、 役男出境處理辦法第5條第1項之規定為由，不予准予該申 請，是被告明知身為役齡男子，卻以觀光名義申請核准出 境後，滯留國外讀書不歸，且經催告後仍未返國，致未能 接受徵兵處理，足見其主觀上具有避免徵兵處理之意圖甚 明，故認被告係犯妨害兵役治罪條例第3條第7款之罪。（三）然查：
１、被告係於役齡前即85年6月25日出境赴美國就讀，並於民 國94年5月16日取得美國賓夕法尼亞大學（University of Pennsylvania）生物科技碩士學位後，向美國紐約大學（ New York）申請繼續就讀，因該校牙醫學院牙齒外科博士 （Doctor of Dental Surgery，簡稱D.D.S）係於95年8 月28日開始學期註冊，被告顧及美國生活花費甚高於等待 開學期間，亦無法工作，遂於94年7月19日先返國，一方 面探親，亦順道回國完成婚事，嗣接獲美國紐約大學開學 註冊通知，但尚未向該校辦理註冊程序故無法取得就學身 分證向內政部警政署入出境管理局申請出境。
２、當時被告即在猶豫是否先完成徵兵、服役完畢後出國就讀 時，其母詹菊妹遂建議被告向役政單位徵詢意見，被告遂 獨自前往臺中市西區區公所兵役課承辦人員黃淑華徵詢意 見，黃淑華向被告建議稱：先以短期觀光名義申請出境後 ，完成美國紐約大學註冊，再檢附國外就學經驗證之在學 證明，委託國內親人變更出境身分及事由等語，被告基於 信賴徵兵處理業務之公務員建議，遂於95 年8月12日先以 短期觀光名義申請出境前往美國並於同年8月28日向紐約 大學牙醫學院註冊攻讀牙齒外科博士班，並委託母親詹菊 妹辦理變更出境身分及事由，茲將過程說明如下： ⑴詹菊妹依照臺中市西區區公所兵役課承辦人員黃淑華之建 議即95年10月11日提出申請變更出境身分及事由，經該區 公所接獲申請後以95年10月11日公所兵徵一字第 0950015780號函報臺中市政府報請內政部兵役署核示。 ⑵臺中市政府於接獲該區公所上開申請後以95年10月14日府 民徵字第0950211603號函覆該區公所謂詹菊妹所檢附經驗 證現就讀美國紐約大學牙醫學院牙齒外科博士課程在學證
明並附中文譯本等相關證明文件仍無完備證明被告為役齡 前出境就學役男身分為由，命被告再補附94年5月29日出 境前已在學並經驗證之證明、現就讀學校當時入學許可或 繳費證明書等證明資料。
⑶該區公所遂再度以95年10月17日公所兵徵一字第095001 6219號函轉知詹菊妹上情，詹菊妹則依照臺中市政府指示 備妥上開證明資料並於96年2月26日申請該區公所再度報 請臺中市政府，臺中市政府於96年3月2日以府民徵字第 0960044154號函請內政部役政署核示。 ⑷內政部役政署卻以96年3月7日役署徵字第0960004209號函 覆稱被告在國內停留其間逾1年，並無就學為由認兵役法 施行法第48條第2項及役男出境處理辦法第5條第1項規定 未合，而未准其變更出境身分及事由。
（四）依據上揭被告詢問臺中市西區區公所兵役課承辦人黃淑華 暨委託其母詹菊妹依據承辦人員與臺中市政府指示檢附國 外就學經驗證之在學證明資料申請辦理變更出境身分及事 由等過程，足以證明被告主觀上並無逃避徵兵處理之意圖 ，而此關係被告主觀上有無逃避徵兵處理之證據，因被告 人已在美國就讀博士學位致無法分身出庭，對於當時建議 先以短期觀光名義申請出境後，完成美國紐約大學註冊， 再檢附國外就學經驗證之在學證明，委託國內親人變更出 境身分及事由之臺中市西區區公所兵役課承辦人員黃淑華 及委託辦理之母親詹菊妹，因無法聲請傳喚其到庭為其作 證，足認聲請人應受無罪之判決；如今委託代理人向臺灣 臺中地方法院檢察署聲請閱卷後發現新證據即人證黃淑華 、詹菊妹可資證明，而該項人證之新證據，顯然足為受判 決人有利之判決，不須經過調查程序，理由如下： １、臺中市西區區公所為辦理徵兵處理需要而於96年10月12日 以公所兵徵一字第0960015845號函請臺中市西區戶政事務 所提供被告全戶戶籍資料且詹菊妹係於96年10月15日始接 獲臺中市西區區公所兵籍資料調查通知書。
２、然詹菊妹早於同年月11日即向臺中市西區區公所申請變更 前次出境及返國再出境就學事由，此由上揭95年10月14日 府民徵字第0950211603號函覆內容可悉。倘被告有意逃避 徵兵處理，實毋須主動申請變更前次出境及返國再出境就 學事由。
３、另由該區公所95年7月21日所製表完成之兵籍表(一) 於「 一般教育」欄內早已註明被告學校名稱為「美國紐約大學 牙醫學院博士班」起迄為「95/8/1」至「99/6/1」，足證 證人黃淑華當時係根據此資料建議先以短期觀光名義申請
出境後，完成美國紐約大學註冊，再檢附國外就學經驗證 之在學證明，委託國內親人變更出境身分及事由。（五）綜上，被告係因臺中市西區區公所兵役課承辦人員黃淑華 建議而先以短期觀光名義申請出境俾利被告前往美國取得 就學證明，被告基於對該區公所兵役課承辦公務員建議所 產生之信賴而前往美國就讀博士班，被告主觀上並無逃避 徵兵處理之意圖甚明；另由上揭該區公所之95年10月11日 公所兵徵一字第0950015780號函及臺中市政府之95年10月 14日府民徵字第0950211603號函亦認被告經補具經驗證現 就讀美國紐約大學牙醫學院牙齒外科博士課程在學證明、 中文譯本等相關證明文件及現就讀學校當時入學許可或繳 費證明書即可辦理變更出境身分及事由，卻對於被告在國 內停留期逾1年一事，隻字未提，亦可佐證承辦役政之專 業公務員根本未「事先」告知被告不符變更出境身分及事 由之資格，倘若被告事先經告知，被告必先服役完畢再出 境攻讀博士學位；豈料，待內政部役政署函覆臺中市政府 轉知被告，關於變更出境身分及事由之資格不符，而必須 依規定履行兵役義務時，被告早已在美國紐約大學牙醫學 院博士班註冊繳費就讀逾半年有餘，此時再強令被告中斷 學業、回國服役，實強人所難能，此部分亦懇請審酌。（六）聲請人前因未發現前開證據，致未主張該有利於己之情事 ，始被判處罪刑確定。為此，依法聲請再審云云。二、原裁定意旨略以：
（一）按刑事訴訟法第420條第1項第6款所謂發見確實之新證據 ，係指該證據於事實審法院判決前已經存在，為法院、當 事人所不知，不及調查斟酌，至其後始行發見，且就證據 本身形式上觀察，固不以絕對不須經過調查程序為條件， 但必須顯然可認為足以動搖原有罪確定判決，而為受判決 人無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者為限 。故受理聲請再審之最後事實審法院，應就聲請再審理由 之所謂「新證據」，是否具備事實審判決前已經存在，為 法院、當事人所不知，事後方行發見之「嶄新性」，及顯 然可認足以動搖原有罪確定判決，應為無罪、免訴、免刑 或輕於原判決罪名之「顯然性」二要件，加以審查，為判 斷應否准予開始再審之準據（最高法院93年度台抗字第98 號判決要旨可資參照）。惟所謂「發現確實之新證據」， 係指該證據於事實審法院判決前業已存在，為法院、當事 人所不知，不及調查斟酌，至其後始行發現，且就證據本 身形式觀察，固不以絕對不須經過調查程序為條件，但必 須顯然可認為足以動搖原有罪確定判決，而為受判決人無
罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者為限。亦 即該「新證據」須可認為確實具有足以動搖原確定判決， 而對受判決人為更有利判決之「確實性」外，尚須具備該 證據係在事實審法院於判決前已存在，因未經發現，不及 調查斟酌，或審判時未經注意，至其後始行發現之「嶄新 性」特質，二者均屬不可或缺，倘若未具備上開「確實性 」與「嶄新性」二種聲請再審新證據之特性，即不能據為 聲請再審之原因。（最高法院97年度臺抗字第345號判決 要旨可資參照）
（二）經查：
１、原審依據被告之父黃松順於臺灣臺中地方法院檢察署偵訊 時證述及卷附之被告戶籍資料、兵籍表、役男出境申請書 、臺中市西區區公所96年4月4日公所兵徵一字第09600051 10號催告函、臺中市西區區公所97年役男徵兵檢查通知簽 收單、入出境資料等情，已足認本件被告黃仲民明知其為 役齡男子，意圖避免徵兵處理，於民國95年7月21日，以 觀光事由申請短期出境，並於同年8月12日出境，依規定 應於同年10月12日前返國，卻於出境後滯留美國就讀博士 課程而逾期未歸，嗣經臺中市西區區公所96年4月4日，以 公所兵徵一字第0960005110號函催告應於6個內月返國， 被告逾期仍未返國接受兵役徵集處理之事實。
２、按本件聲請人自稱其於役齡前即85年6月25日赴美就讀， 於94年5月16日取得美國賓夕法尼亞大學生物科技碩士學 位後，向美國紐約大學申請繼續就讀，因該校牙醫學院牙 齒外科博士係於95年8月28日開始學期註冊，被告顧及美 國生活花費甚高於等待開學期間，亦無法工作，遂於94年 7月19日先返國探親、結婚，嗣接獲美國紐約大學開學註 冊通知，因信賴臺中市西區區公所承辦人員黃淑華建議， 遂於95年8月12日先以短期觀光名義申請出境後，再檢附 國外就學經驗證之在學證明，委託國內親人變更出境身分 及事由，其於95年8月28日完成美國紐約大學註冊後即留 美攻讀牙齒外科博士班，並委託其母詹菊妹於95年10月11 日提出申請辦理變更出境身分及事由，嗣經內政部役政署 以被告在國內停留期間逾1年並無就學，與兵役法施行法 第48條第2項及役男出境處理辦法第5條第1項規定未合， 未准其變更出境身分及事由，須依規定履行兵役義務時， 其已在美國紐約大學牙醫學院博士班註冊繳費就讀逾半年 有餘，此時強令被告中斷學業、回國服役，係強人所難之 事實，本件聲請再審理由無非以被告因信賴臺中市西區區 公所兵役課承辦人員黃淑華建議，始會先以短期觀光名義
申請出境俾利其前往美國取得註冊取得就學證明，且負責 承辦役政之專業公務員根本未事先告知被告不符變更出境 身分及事由之資格，否則必定會先服役完畢再出境攻讀博 士學位云云，認聲請傳喚新人證黃淑華、詹菊妹到庭作證 其並無逃避兵役之意圖，足認被告應受有利之判決。經查 ，黃淑華係被告於申請觀光簽證出境前所徵詢之人，詹菊 妹則係為其代辦辯稱出境身分及事由之至親，上開人證均 為原審法院判決前即已存在，為被告所明知，並無有不及 調查斟酌之情形，此項聲請人所提出聲請再審之證據，於 原審判決前已經存在，為被告所明知，並無有不及調查或 斟酌之情形，本件再審聲請時方提出，參前揭說明意旨， 該證據本身自不合「嶄新性」之要件，且被告為中華民國 國民，有依法律服兵役之義務，其既於役齡前出國就學， 為節省在美高額開銷而於94年7月19日返國、結婚，至其 95年8月12日申辦觀光簽證出境為止，期間達1年有餘，並 未就學，與兵役法施行法第48條第2項第1款「役齡前出境 ，於徵兵及齡之年12月31日前在國外就學之役齡男子，符 合下列各款者，得檢附經驗證之在學證明，申請再出境， 其在國內停留期間，每次不得逾2個月：一、在國外就讀 當地國教育主管機關立案之正式學歷學校，而修習學士、 碩士或博士學位者。」及役男出境處理辦法第5條第1項、 第2項「役齡前出境，於19歲徵兵及齡之年12月31日前在 國外就學之役男，符合下列各款情形者，得檢附經驗證之 在學證明，向內政部入出國及移民署（以下簡稱移民署） 申請再出境；其在國內停留期間，每次不得逾2個月：一 、在國外就讀經當地國教育主管機關立案之正式學歷學校 ，而修習學士、碩士或博士學位。二、就學最高年齡，大 學至24歲，研究所碩士班至27歲，博士班至30歲，均計算 至當年12月31日止。但大學學制超過4年者，每增加1年， 得延長就學最高年齡1歲，畢業後接續就讀碩士班、博士 班者，均得順延就學最高年齡，其順延博士班就讀最高年 齡，以33歲為限。前項役男返國停留期限屆滿，須延期出 境者，依下列規定向移民署辦理，最長不得逾2個月：一 、因重病、意外災難或其他不可抗力之特殊事故，檢附就 醫醫院診斷書及相關證明者。二、因就讀學校尚在連續假 期間，檢附經驗證之就讀學校所開具之假期期間證明者。 」之規定不合，姑不論黃淑華是否建議被告先申請觀光簽 證出境赴美辦理註冊，事後辦理變更出境身分及事由，縱 被告信賴黃淑華建議而於95年8月12日以上開方式出境（ 持觀光簽證出境應於95年10月12日返國）辦理紐約大學牙
醫學院牙齒外科博士班註冊，待其母詹菊妹95年10月11日 向臺中市政府申請變更出境身分及事由，因無完備證明而 遭通知補件，復經臺中市西區區公所以95年10月17日公所 兵徵一字第0950016219號函通知補附94年5月29日入境前 已在學並經驗證之證明（大學或碩士學位畢業證書，須證 明其為連續就讀中斷之證明），經臺中市政府函詢內政部 役政署意見，業經內政部役政署以96年3月7日役署徵字第 0960004209號函駁回被告變更出境身分及事由之申請，臺 中市西區區公所即以96年4月4日以公所兵徵一字第096000 5110號函催告被告應於6個月內返國接受兵役徵集處理， 其於接獲上開催告通知後，明知應於6個月內返國接受兵 役徵集處理，仍以開學已半年有餘，強令其中斷學業、回 國服役，係強人所難云云為由，拒不返國，核與妨害兵役 治罪條例第3條第7款之構成要件相符，聲請人提出再審之 證據，並不足動搖原確定判決，而對受判決人更有利之「 確實性」，自非刑事訴訟法第420條第1項第6款所規定「 確實之新證據」。據上，本件聲請人所提出之證據資料， 毫無前揭說明所載之「確實性」、「嶄新性」等特質可言 ，不能據為本件聲請再審之原因。至聲請人其餘所辯，均 與前述聲請再審要件，無一相符，即為無再審理由。 ３、綜合上述，聲請人因未提出任何確實之新證據，而足認其 應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決。故 本件聲請為無再審之理由，應予駁回。
三、抗告意旨略以：
（一）按再審制度旨在調和法安定性與真實發現之衝突，求取兩 者之平衡，始能獲致真實之安定性。刑事訴訟法第422條 第2款所稱：「發見確實之新證據」，固指具有「嶄新性 」（新規性）及顯著性（確實性）之證據，亦即指最後事 實審法院判決當時已經存在或審判當時不及調查審酌之證 據，至其後始發見者；且就該證據連同原確定判決中認定 事實存在之積極證據與相反之消極證據全體予以觀察，經 自由證明程序，顯然可認為足以動搖原確定判決之事實基 礎而改為更不利之判決者而言；至於原確定判決之事實基 礎是否確能因該證據而動搖，原確定判決是否確能改為更 不利之判決，則屬裁定開始再審後按通常審判程序依嚴格 證明法則所應調查判斷之事項。惟所謂顯然可認為足以動 搖原確定判決之事實基礎而改為更不利益之判決，其僅憑 據以聲請再審之新證據即能單獨達此程度者，故無疑義， 其就該新證據與原確定判決所已審酌之證據綜合評價而能 達此程度者，自應認為具此顯著性。最高法院96年度臺抗
字第168號裁定意旨參照。次按刑法之故意，係指認識犯 罪之構成要件事實，且進而決定為其行為之意思；其中決 定為其行為之意思，皆有一定之遠因，即「動機」，通常 動機與犯罪之成立無關，或以之為科刑時應審酌之事項， 例如刑法第57條第1項，或以之為減刑之要件，例如刑法 第273條，或以之為加重之要件，例如刑法第187條，然於 特殊之犯罪，若以之為主觀不法構成要件之構成要素者， 如刑法分則中規定之「意圖」為成立要件之罪，法律既明 定為犯罪構成要件，則動機已成犯罪內容之一部分，不得 再視為一般之動機，尚須具備法定之不法意圖，否則其犯 罪即無以成立。台灣高等法院94年度軍上字第83號判決意 旨參照。經查：
１、妨害兵役治罪條例第3條第7款之逃避徵兵處理罪之構成要 件，客觀上行為人除需符合出境後，屆期未歸，經催告仍 未返國，致未能接受徵兵處理外，主觀上行為人尚須具備 故意及不法意圖即「意圖規避徵兵處理」，倘若主觀上欠 缺法定之不法意圖，尚不能以妨害兵役治罪條例第3條第7 款之罪相繩，先與敘明。
２、聲請人接獲美國紐約大學開學註冊通知，但尚未向該校辦 理註冊程序故無法獲取就學身分證明俾向內政部警政署入 出境管理局申請出境，當時聲請人即在猶豫是否先完成徵 兵、服役完畢後出國就讀時，其母詹菊妹遂建議被告向役 政單位徵詢意見，聲請人遂獨自前往臺中市西區區公所兵 役課承辦人員黃淑華徵詢意見，黃淑華向被告建議：先以 短期觀光名義申請出國後，完成美國紐約大學註冊，再檢 附國外就學經驗證之在學證明，委託國內親人變更出境身 分及事由等語，聲請人認為其不失為兩全其美之辦法遂於 95年8月12日以短期觀光之名義申請出境並於同年8月28日 於美國紐約大學牙醫學院外科博士班註冊就讀，並委託母 親詹菊妹辦理變更出境，最後聲請人確實亦檢附經驗證現 就讀美國紐約大學壓醫學院牙醫外科博士課程在學證明並 附中文譯本、94年5月29日出境前已在學並經驗證之證明 文件，僅因事後內政部役政署以聲請人在國內停留期間逾 1年，並無就學為由認為與兵役法施行法第48條第2項及役 男出境處理辦法第5條第1項規定未何，而未准聲請人變更 出境身分及事由，故聲請人顯然係為完成美國紐約大學學 業，取得該校牙醫學院外科博士而出國，聲請人於上開學 業完畢後即返國完成兵役處理。
（二）縱上，聲請人主觀上並無逃避徵兵處理之意圖，此部分事 實可以傳訊證人黃淑華，因聲請人當時人在國外，無法獲
悉審理過程，致無法聲請傳訊詰問證人黃淑華及詹菊妹， 而上開證據顯然足以就該證據連同原確定判決中認定事實 存在之積極證據與相反之消極證據全體予以觀察，經自由 證明程序，顯然可認為足以動搖原確定判決之事實基礎而 改為無罪之判決，雖前揭最高法院判決係針對刑事訴訟法 第422條第2款而發，然就「發現確實之新證據」之再審要 件尚無不同，應可援引適用於刑事訴訟法第420條第1項第 6款之情形，原裁定僅以原判決中認定聲請人逾期未歸遽 認聲請人有逃避兵役處理云云，不無誤會，懇請撤銷原裁 定，自為開始再審之裁定云云。
四、本院認為：
（一）程序部分：
１、按聲請再審，由判決之原審法院管轄，刑事訴訟法第426 條第1項定有明文，而再審係對確定判決聲明不服之方法 ，本質上為原訴訟程序之再開或續行，並非另一新訴訟關 係，仍應依原訴訟程序終結，即對確定簡易判決聲請再審 ，仍適用簡易程序，不得逕依通常訴訟程序處理。又對於 適用簡易程序案件所為裁定有所不服者，得抗告於管轄之 第二審地方法院合議庭，刑事訴訟法第455條之1第4項亦 有明文。
２、查本件聲請再審抗告案件，乃抗告人前因違反妨害兵役治 罪條例案件，經本院臺中簡易庭以97年度中簡字第1112號 簡易判決處刑確定，本院雖對於原再審聲請分以98年度聲 再字第41號案辦理，然地方法院之刑事庭或簡易庭，均為 司法行政上內部事務分配之配置，不因事務分配事項不同 ，而成為各自有不同管轄權之數法院，因此，對於不服該 原分配應由簡易庭辦理之裁定所提起之抗告，仍應由有管 轄權之本院刑事合議庭受理，核先敘明。
（二）實體部分：
１、按再審制度，故重在正義，發現實體的真實。法律雖非確 保判決之不變性，惟是否誤判，難有一定之基準，且後判 決是否較前判決更具確實性，亦非無疑，況因時間之經過 ，有罪認定可能性隨而減弱，收集有力之證據亦增困難， 加之，程序重複時，證據偽造之危險性較高。因之，雖有 再審之設，則應適用嚴格之基準，不過為確定力之例外。 ２、審核案件是否應開啟再審，應係依聲請人所提出之聲請事 由及事證，依其聲請之事由與證據，判斷是否符合開始再 審之要件，如果符合法定的例外要件，則法院自應為准許 開啟再審之程序，如不符要件，則無庸開始再審，自不待 言。至於原確定判決是否確能改為更有利或不利之判決，
則屬裁定開始再審後按原審判程序依嚴格證明法則所應調 查判斷之事項，並非判斷是否開啟再審程序之法院所得認 定。因此，本院所需判斷者，在於聲請人是以何理由提出 聲請，而其所檢附之證據是否得以支持聲請之理由成立， 符合法律所規定開啟再審之要件。至於被告所描述的整個 過程，是否就可因此而認定有罪或無罪，則不在本院審酌 之列。
３、本件聲請人係以刑事訴訟法第420條第1項第6款之規定聲 請再審，亦即以「發現確實之新證據，足認受有罪判決之 人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者 」，而其所提出之「新證據」即係指證人黃淑華、詹菊妹 而言。然而刑事訴訟法第420條第1項第6款所謂「新證據 」，係指該項證據於事實審法院判決前已經存在，當時未 能援用審酌，至其後始行發見者。而依上開聲請人所述， 證人黃淑華是被告早於事發前詢問之對象，證人詹菊妹係 被告之母親，對於本件經過情形，均有明知。是該兩項證 據，於事實審法院判決前早已存在，並無被告未能援用審 酌，而其後始行發見的情形。我國刑事訴訟法制，對於未 確定之判決，本設有上訴制度以謀求救濟，被告任置原簡 易判決處刑確定，未提出上訴以充分為自己辯護，卻於案 件確定後，始多方尋求理由，而其所提出之再審聲請事由 與事證，卻又與刑事訴訟法第420條第1項第6款規定之要 件不符合，本院實難認為有開啟再審之理由。原審予以駁 回並無違誤，其抗告意旨並未提出其他合於開始再審之理 由與事證，僅一再重複說明案情如何云云，其抗告為無理 由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。中 華 民 國 98 年 12 月 1 日 刑事第八庭 審判長法 官 許金樹
法 官 洪俊誠
法 官 劉國賓
上正本證明與原本無異。
得再抗告
書記官 張隆成
中 華 民 國 98 年 12 月 1 日