臺灣高雄地方法院民事判決 105年度鳳簡字第587號
原 告 陳瑞河
訴訟代理人 湯麗美
被 告 王清福
被 告 王廖金珠
被 告 王豐賀
被 告 王麗卿
被 告 王麗娟
被 告 王語禎
被 告 王文碩
被 告 王文宏
被 告 王淑玲
被 告 王淑蘭
被 告 林王水雲
被 告 王素美
被 告 王素靜
被 告 王清俊
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國106 年3 月23日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將設定於如附表一所示之不動產之抵押權（登記次序、地政事務所別、登記日期、字號、設定義務人、債權額比例、擔保債權總金額、存續期間、證明書字號、權利人均如附表二所示）辦理繼承登記，並於辦理繼承登記後，再辦理塗銷登記。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序部分
一、按簡易訴訟之訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴 ，但請求之基礎事實同一、擴張或縮減應受判決事項之聲明 者，不在此限，民事訴訟法第436 條第2 項、第255 條第1 項但書第2 、3 款分別定有明文。另不變更訴訟標的，而補 充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加， 亦有同法第256 條明文規定。本件原告起訴時主張如附表一 所示不動產（下稱系爭不動產）之抵押權所擔保之債權已償 還，且該抵押權擔保之債權之請求權時效消滅、五年間不實 行其抵押權，抵押權消滅等情，據以起訴請求被告塗銷系爭 不動產之如附表二所示抵押權，並聲明：「塗銷被告所設定 登記土地鳳山區鳳山段縣○○段000000000 地號、及建物00 000-000 建號做為抵押權。執票人利益（本票）請求權，依 民法第125 條之規定、因15年間不行使而消滅，又因第126
條5 年之特定期間之訂定、抵押權5 年間不行使而消滅，抵 押債權已超過時效消滅，而允許抵押債權設定塗銷。」，嗣 於本院審理中變更及更正聲明為：「被告應將設定於高雄市 ○○區○○段縣○○段000000000 地號、同小段00000-000 建號之抵押權、權利人王陳茶（擔保債權額、設定義務人、 存續期間、清償日期均如原證三土地登記第一類謄本所示） 辦理繼承登記，並於辦理繼承人登記後，再辦理塗銷登記。 」（見本院卷第135 頁）。揆諸首揭規定，與法尚無不合， 應予准許。
二、被告王清福、王廖金珠、王豐賀、王麗卿、王麗娟、王語禎 、王文碩、王文宏、王淑玲、王淑蘭、林王水雲、王素美、 王素靜均經合法送達通知，無正當理由未於言詞辯論期日到 場；另被告王清俊經合法送達通知，無正當理由未於最後言 詞辯論期日到場，以上被告均核無民事訴訟法第386 條各款 所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。貳、實體部分：
一、原告主張：訴外人即原告之母陳王鴛爐為系爭不動產之原所 有權人，曾於民國84年6 月5 日提供系爭不動產設定抵押權 予訴外人王陳茶，擔保新臺幣（下同）50萬元之債權，存續 期間為84年6 月5 日至84年9 月5 日（下稱系爭抵押權）， 而陳王鴛爐於104 年12月30日死亡，原告並於105 年1 月29 日因分割繼承登記取得系爭不動產所有權，然系爭抵押權擔 保之債權早已於84年9 月5 日清償完畢，王陳茶並歸還系爭 不動產權狀，且系爭抵押權擔保之債權請求權已罹於15年消 滅時效，於消滅時效完成後、五年間不實行抵押權，依民法 第880 條規定，系爭抵押權應已消滅。又王陳茶已於93年10 月29日死亡，其繼承人即被告王清俊、王清福、林王水雲、 王素美、王素靜及訴外人王清松、王清吉，復因訴外人王清 松、王清吉陸續過世，其各繼承人分別為被告王廖金珠、王 豐賀、王麗卿、王麗娟、王語禎、王文碩、王文宏、王淑玲 、王淑蘭而由渠等再轉繼承。然系爭抵押權既已消滅，為此 ，依民法第880 條、第767 條等規定提起本訴；另原告亦已 於開庭後與到庭之被告王清俊達成和解，並有簽立和解書為 證等語，故請求被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後，予以 塗銷，並聲明：如變更後聲明。
二、被告方面：
㈠被告王清福、王廖金珠、王豐賀、王麗卿、王麗娟、王語禎 、王文碩、王文宏、王淑玲、王淑蘭、林王水雲、王素美、 王素靜均經合法通知，無正當理由不到庭，亦未提出書狀作 何聲明或陳述。
㈡被告王清俊則稱：伊方沒有起訴過、對方沒有承認，但有設 定書，希望原告可以多少補貼一些，嗣因於庭後已與原告達 成和解，故同意原告的請求等語。
三、得心證之理由：
㈠原告主張其母陳王鴛爐為系爭不動產之原所有權人，曾於84 年6 月5 日提供系爭不動產設定抵押權予訴外人王陳茶，擔 保50萬元之債權，存續期間為84年6 月5 日至84年9 月5 日 ，而陳王鴛爐於104 年12月30日死亡，原告於105 年1 月29 日因分割繼承登記取得系爭不動產所有權，其現為系爭不動 產之所有權人。另王陳茶於93年10月29日死亡，其繼承人即 被告王清俊、王清福、林王水雲、王素美、王素靜及訴外人 王清松、王清吉，復因訴外人王清松、王清吉各於100 年2 月17日、85年9 月25日陸續死亡，其各自之繼承人分別為被 告王廖金珠、王豐賀、王麗卿、王麗娟、王語禎及被告王文 碩、王文宏、王淑玲、王淑蘭等人，並各自再轉繼承等事實 ，有系爭不動產登記謄本（見本院卷第27至30頁）、被告王 清俊、王清福、林王水雲、王素美、王素靜、王廖金珠、王 豐賀、王麗卿、王麗娟、王語禎、王文碩、王文宏、王淑玲 、王淑蘭等人戶籍謄本（現戶部分）暨訴外人王陳茶、王清 松、王清吉之戶籍謄本（除戶部分）及王陳茶繼承系統表等 件（見本院卷第7 至26頁）為證，又被告王清俊、王清福、 林王水雲、王素美、王素靜、王廖金珠、王豐賀、王麗卿、 王麗娟、王語禎、王文碩、王文宏、王淑玲、王淑蘭等人依 卷附資料應無聲明拋棄或限定繼承之情，而除被告王清俊曾 到庭陳述外，其餘被告均經合法通知未到庭爭執，亦未提出 書狀作有利於己之聲明或陳述，綜此，本院依上開調查證據 之結果，認原告之主張堪信為真。
㈡按請求權，因15年間不行使而消滅，消滅時效，自請求權可 行使時起算。以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消 滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押 權者，其抵押權消滅；又因繼承於登記前已取得不動產物權 者，非經登記，不得處分其物權，民法第125 條、第880 條 、第759 條分別定有明文。又所有人對於妨害其所有權者， 得請求除去之，民法第767 條第1 項中段亦有明文。經查， 系爭抵押權擔保之債權存續末日為84年9 月5 日，王陳茶自 斯時起即可行使抵押債權請求清償，惟王陳茶未有何向系爭 不動產之前所有權人行使抵押債權而中斷其時效，是堪認系 爭抵押債權於99年9 月5 日已罹於消滅時效，而系爭抵押債 權罹於消滅時效後之5 年內即至104 年9 月5 日止，該抵押 權亦未實行，依民法第880 條之規定，系爭抵押權於104 年
9 月5 日因除斥期間之經過而歸於消滅。又系爭抵押權雖已 消滅，但系爭不動產之土地謄本仍記載有如附件二所示系爭 抵押權之登記，有礙原告就系爭不動產所有權之行使，原告 依民法第767 條之規定，自得訴請王陳茶塗銷系爭抵押權登 記。惟王陳茶及其繼承人王清松、王清吉既均已死亡，對此 塗銷抵押權之義務，應由王陳茶繼承人即被告王清俊、王清 福、林王水雲、王素美、王素靜暨王陳茶之再轉繼承人王廖 金珠、王豐賀、王麗卿、王麗娟、王語禎、王文碩、王文宏 、王淑玲、王淑蘭等人辦理系爭抵押權之繼承登記後，負塗 銷之義務，從而原告依民法第767 條及第880 條之規定，請 求被告等人辦理系爭抵押權之繼承登記後，塗銷系爭抵押權 登記，為有理由，應予准許。
四、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，經核均 與本件判決結果不生影響，爰不一一贅述，附此敘明。五、本件雖係適用簡易程序所為被告敗訴之判決，惟參酌強制執 行法第130 條第1 項及土地登記規則第27條之規定，本件訴 訟之性質上並不適宜為假執行之宣告，爰不依職權宣告假執 行，附此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 106 年 4 月 13 日
鳳山簡易庭 法 官 黃顗雯
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後二十日內向本院提出上訴狀，同時表明上訴理由；如已於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後十日內補具上訴理由（均須按他造當事人之人數附繕本）。
中 華 民 國 106 年 4 月 13 日
書 記 官 邱靜銘
附表一
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│種類 │地號/ 建號（建物坐落地號） │權利範圍 │
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│土地 │地號：高雄市鳳山區鳳山段縣口小│全部（1/1） │
│ │段0000-0000 地號 │ │
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│建物 │建號：高雄市鳳山區鳳山段縣口小│全部（1/1） │
│ │段0000-000建號 │ │
│ │（建物坐落地號：高雄市鳳山區鳳│ │
│ │山段縣口小段0000-0000 地號） │ │
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附表二
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│登記 │地政事務所別│登記日期 │字號 │設定義│
│次序 │ │ │ │務人 │
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│0004 │高雄市鳳山地│84年6 月12日│抵一字第0046│陳王鴛│
│-000 │政事務所 │ │42 號 │爐 │
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│債權額│擔保債權總金│存續期間 │證明書字號 │權利人│
│比例 │額 │ │ │ │
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│全部 │最高限額新臺│自84年6 月5 │084 鳳字第 │王陳茶│
│ │幣50萬元 │日至84年9 月│009760號 │ │
│ │ │5 日止 │ │ │
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