臺灣臺中地方法院刑事簡易判決 106年度中簡字第955號
聲 請 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 華柏為
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判
決處刑（106 年度偵字第3914號），本院判決如下：
主 文
華柏為持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表所示之愷他命壹包（純質淨重貳拾捌點捌柒叁伍公克、含包裝袋壹個）、咖啡包壹包（驗餘淨重肆點柒叁柒貳公克、含包裝袋壹個），均沒收。
犯罪事實及理由
一、本案犯罪事實、證據及理由，除證據並所犯法條欄一第8 行 補充「查獲涉案毒品案件初步檢驗報告、扣案物照片4 幀」 外，餘均引用附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。二、論罪科刑部分：
㈠按愷他命、氯甲基卡西酮（Chlorome thc athinone 、CMC ）均屬毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所規範之第三 級毒品，不得非法持有。核被告華柏為所為，係犯毒品危害 防制條例第11條第5 項之持有第三級毒品純質淨重20公克以 上之罪。
㈡查被告有如犯罪事實欄所述之經有期徒刑宣告及執行完畢情 形，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣臺中地方法院 檢察署刑案資料查註紀錄表存卷足考，其於受有期徒刑執行 完畢後，5 年以內故意再犯本案法定本刑有期徒刑以上之罪 ，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定，加重其刑。 ㈢爰審酌被告持有管制之第三級毒品純質淨重達20公克以上， 不僅戕害個人身心健康，且對社會治安亦造成潛在之危險， 惟念及其所犯係屬自我危害行為，犯罪手段平和，暨其犯罪 動機、目的，犯後坦承犯行等一切情狀，量處如主文所示之 刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資儆懲。
㈣沒收部分：
⒈按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，民 國104 年12月30日修正公布並自105 年7 月1 日施行之刑法 第2 條第2 項定有明文，是沒收制度於刑法修正後自屬獨立 於刑罰及保安處分以外之法律效果，應一律適用裁判時之法 律。復按105 年7 月1 日前施行之其他法律關於沒收、追徵 、追繳、抵償之規定，不再適用，刑法施行法第10條之3 第 2 項固有明定，惟毒品危害防制條例第18條第1 項亦於105 年6 月22日修正公布，並於105 年7 月1 日施行，而該毒品
危害防制條例乃因應前揭刑法施行法第10條之3 第2 項施行 後所為之修正，為刑法沒收規定之特別規定，自應優先適用 。另毒品危害防制條例第2 條第2 項規定，毒品依其成癮性 、濫用性及對社會危害性分為4 級，並就製造、運輸、販賣 、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及 轉讓不同品項之毒品等行為，分別定其處罰。至施用或持有 第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅 就施用或持有第一、二級毒品科以刑罰（修正後第11條第5 、6 項亦只就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上者始 有處罰之規定）。而同條例第18條第1 項中段規定查獲之第 三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。此 應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有（未成罪）之第三 、四級毒品而言；倘屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪 行為，即非該條項應依行政程式沒入銷燬之範圍。又同條例 第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指 犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援 用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。以犯第4 條第3 項販賣第三級毒品罪為例，第三級毒品本身為其販賣之標的 ，非屬供「販賣第三級毒品所用之物」；必係遂行販賣該毒 品使用之物，始屬「供犯罪（犯第4 條第3 項之販賣第三級 毒品罪）所用之物」，其理至明。又同條例對於查獲之製造 、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引 誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定， 如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物 ，應回歸刑法之適用（最高法院98年度臺上字第6117號、96 年度臺上字第884 號判決意旨參照）。
⒉查被告華柏為持有第三級毒品純質淨重達20公克以上，既係 毒品危害防制條例明文規定處罰之犯罪行為，揆諸前揭說明 ，本案所扣得如附表所示之第三級毒品愷他命1 包（純質淨 重28.8735 公克）、含有第三級毒品成分咖啡包1 包（驗餘 淨重4.7372公克）即不屬同條例第18條第1 項中段應依行政 程序沒入銷燬之範圍，惟仍為不受法律保護之違禁物，應依 刑法第38條第1 項規定沒收；又盛裝上開愷他命、含有第三 級毒品成分咖啡包之包裝袋共2 個，因與毒品接觸、摩擦， 無論依何種鑑定方式分離，包裝袋內仍有極微量之殘留毒品 ，難以完全析離，應整體視為違禁物，爰併依刑法第38條第 1 項宣告沒收；至因送鑑用罄之愷他命、氯甲基卡西酮（Ch loromethc athinone、CMC ），已不存在，自無從諭知沒收 之。另扣案之K 盤1 個，雖為被告所有，然難認與被告華柏
為於本案所犯持有第三級毒品罪行有何直接關聯，爰不予宣 告沒收，附此敘明。
三、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第454 條第2 項、第45 0 條第1 項，毒品危害防制條例第11條第5 項，刑法第11條 前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第38條第1 項， 逕以簡易判決處刑如主文。
四、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴 狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中 華 民 國 106 年 4 月 28 日
臺中簡易庭 法 官 周莉菁
以上正本證明與原本無異。
書記官 許國慶
中 華 民 國 106 年 4 月 28 日
附表：扣案物品
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│編號│物品名稱 │備註：鑑定結果 │
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│ 1 │愷他命1包 │檢品編號：B0000000 │
│ │ │檢品外觀：白色結晶， │
│ │ │送驗前淨重37.7926 公克，驗餘淨重37.7528 公克， │
│ │ │純質淨重28.8735 公克， │
│ │ │檢出結果：第三級毒品愷他命(Ketamine) │
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│ 2 │咖啡包1包 │檢品編號：B0000000 │
│ │ │檢品外觀：已開封STARBUCKS COFFEE（內含褐色粉末）│
│ │ │；送驗前淨重5.7421公克，驗餘淨重4.7372公克， │
│ │ │檢出結果：第三級毒品氯甲基卡西酮（Chloromethcath│
│ │ │ inone、CMC） │
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附錄本判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第11條第5項：
持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。