臺灣橋頭地方法院刑事判決 106年度訴字第26號
公 訴 人 臺灣橋頭地方法院檢察署檢察官
被 告 郭世謙
選任辯護人 陳炳彰律師（法扶）
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105年
度偵字第4128號），本院判決如下：
主 文
郭世謙犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑柒年貳月，扣案如附表一編號1所示物沒收銷燬；未扣案如附表一編號4、5所示之物均沒收，如全部或一部不能沒收或不宜沒收時，追徵其價額。 事 實
一、郭世謙明知甲基安非他命係毒品危害防制條例所定列管之第 二級毒品，依法不得販賣、持有，猶基於販賣第二級毒品以 營利之犯意，持門號0000000000號之行動電話與王松義所持 用門號0000000000號之行動電話聯繫販毒後，先由王松義於 民國105年5月27日22時5 分後某時許，交付甲基安非他命價 金新臺幣（下同）500元與郭世謙，郭世謙隨後於105年5 月 28日21時34分後某時許，在高雄市○○區○○路000巷00○0 號住處（下稱上開住處）樓下，交付甲基安非他命乙包給王 松義既遂。經檢警詢線追查後始查悉上情，復於105年8月25 日拘提郭世謙到案，並扣得如附表一編號1至3所示之物。二、案經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官自動檢舉簽分偵案後呈 請臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察長核轉臺灣橋頭地方法 院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分
被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者 外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文，此 即學理上所稱之「傳聞證據排除法則」，而依上開法律規定 ，傳聞證據原則上固無證據能力，但如法律別有規定者，即 例外認有證據能力。次被告以外之人於審判外之陳述，雖不 符同法第159條之1至之4之規定，而經當事人於審判程序同 意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況 ，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法 院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未 於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第 159條之5第1項、第2項定有明文。查本判決所引用之證據， 其中傳聞證據部分，因檢察官、被告郭世謙（下稱被告）及 其辯護人於本院審理中，均同意作為證據（本院卷第29頁反 面），亦未於言詞辯論終結前聲明異議。本院審酌該等證據
作成時之狀況，並無違法或不當等不宜作為證據之情，依前 開說明，均得作為證據。
貳、實體部分
一、訊據被告固坦承於105年5月28日與王松義相約見面之事實， 惟矢口否認犯行，辯稱：我當時是要跟王松義借500 元，且 我身上根本沒毒品，不可能售予王松義云云；辯護人另辯稱 ：證人王松義於警、偵對於購毒時、地前後供述不一，顯不 可採，不得做為被告論罪之依據云云，經查：
㈠被告於105年5月28日21時34分許後某時，確與證人王松義相 約見面，並有如附表二通訊監察譯文所示之對話內容等情， 業據證人王松義於警、偵中證述在卷（臺灣高雄地方法院檢 察署105年度偵字第18282號卷《下稱偵一卷》第40至42頁、 第57至58頁反面），並有被告所持用0000000000號行動電話 門號與證人王松義所持用0000000000號行動電話門號之通訊 監察譯文（偵一卷第46、47頁）、高雄市政府警察局鳳山分 局指認犯罪嫌疑人紀錄表（偵一卷第43至45頁）各1 份在卷 可佐，復據被告所是認，首堪認定。
㈡證人王松義首於警詢證稱：所施用甲基安非他命毒品係向被 告購買，大約是5 月底某日凌晨12點半許，被告將毒品拿來 我家附近和光街106巷口與我交易，105年5 月26日通訊監察 譯文中所提到500 元是我要購買毒品之數量，當天我先交錢 給被告，事後被告再拿甲基安非他命予我，因為當天被告一 直催我說有沒有錢可以贊助他，所以我有印象有跟被告購買 500元的安非他命，因為被告每次都說贊助，我跟被告說500 元被告就知道意思等語（偵一卷第40至42頁）；復於偵查證 稱：我與被告是當兵同梯，認識很久，沒有仇恨糾紛，通訊 監察譯文中提到「500 元」就是購買甲基安非他命毒品的數 量，購買毒品時間地點是5 月28在被告位於楠梓區軍校路住 家樓下，被告給我甲基安非他命1包，我給被告500元等語（ 偵一卷第57、58頁）。是證人王松義就與被告交付購買甲基 安非他命價金之時間、地點（證人王松義住處或被告住處） 於警偵證述內容前後不一，則可性度如何？何者屬實？自有 釐清必要。
㈢證人之證詞，屬供述證據之一種，而供述證據具有其特殊性 ，與物證或文書證據具有客觀性及不變性並不相同，蓋人類 對於事物之注意及觀察，有其能力上之限制，未必如攝影機 或照相機般，對所發生或經歷之事實能機械式無誤地捕捉， 亦未必能洞悉事物發生過程之每一細節及全貌，且常人對於 過往事物之記憶，隨時日之間隔而漸趨模糊或失真，自難期 其如錄影重播般地將過往事物之原貌完全呈現。此外，因個
人教育程度、生活經驗、語言習慣之不同，其表達意思之能 力與方式，亦易產生差異。故供述證據每因個人觀察角度、 記憶能力、表達能力、誠實意願、嚴謹程度及利害關係之不 同，而有對相同事物異其供述之情形發生，是以證人之陳述 有部分前後不符，或相互間有所歧異時，究竟何者為可採， 法院仍得本其自由心證予以斟酌，非謂一有不符或矛盾，即 應認其全部均為不可採信；尤其關於行為動機、手段及結果 等之細節方面，證人之證言，有時亦予渲染之可能；然其基 本事實之陳述，若果與真實性無礙時，則仍非不得予以採信 （最高法院95年度台上字第3132號判決意旨參照）。復毒品 交易，買賣雙方交談語意雖常有隱晦不明情形，惟若與購買 毒品者（即通話一方）之證詞，以及其他情況證據相互比對 結果，足以印證雙方確有聯絡、交易毒品之事實者，該通訊 監察譯文即得採為擔保購毒者指證之憑信，或據以為認定被 告販賣毒品之補強佐證。觀本案通訊監察譯文，其中於附表 二編號2部分，證人王松義向被告稱「順便500元」、被告則 稱「我這邊沒有」、其後被告復表示「兄弟這次你要先給我 錢，我這次是先付給人家錢我沒辦法過了（附表二編號 4） 」，其後雙方復相約見面（參附表二編號7、8），是證人王 松義於警詢證稱：當天（105年5月26日）沒有完成交易，但 是我有先拿500 元給被告，事後被告再拿給我跟他購買安非 他命給我，我覺得他拿給我的數量為5 百元等語（偵一卷第 41頁），與通訊監察譯文內容中先交付價金再收受毒品等情 節相符，自為可採，惟就本案交付價金之時間部分，被告雖 於警詢表示係該月26日、於偵查則表示係該月28日，然觀上 開通訊監察譯文附表二編號4 內容，被告傳訊息要求證人王 松義事先交付價金之時間為105年5月27日22時5 分許，而通 訊監察譯文所記載之時間係電腦上機械式之紀錄，自較證人 憑自身記憶力所為之陳述準確，故應認定交付價金之時間為 被告傳送附表二編號4之訊息即105年5月27日22時5分後某時 許。另就交付甲基安非他命地點部分，觀附表二編號8 之通 訊監察譯文，被告、證人王松義均一度稱「我在你家」，足 見雙方於交付毒品前並未明確約定毒品交付處所，惟最後係 由證人王松義表示「我在你家」，堪以認定最後毒品交付地 點應以其於偵查證稱：在被告上開住處樓下交付毒品等語可 採。而證人王松義於警偵之證述雖有上述不符之處，然已有 通訊監察譯文以資補強、佐證，且其證述與通訊監察譯文並 無重大出入，自難認定證人王松義上開所述有何故意為不實 陳述，甚而誣陷被告之理，不得單以其警偵證述內容有不符 之處，進而認定其證述皆不可採信。是以，被告確有如犯罪
事實欄所載之時、地，先收受價金後，交付甲基安非他命1 小包予證人王松義等事實，自堪認定。
㈣販賣毒品之所謂販賣行為，係行為人基於營利之目的，賣出 毒品而言。販賣毒品者，其主觀上須有營利之意圖，且客觀 上有販賣之行為，即足構成，至於實際上是否已經獲利，則 非所問。又販賣毒品之行為，並無一定之公定價格，每次買 賣之價格亦各有差異，隨供需雙方之資力或關係之深淺或需 求之數量、貨源之充裕與否、販賣者對於資金之需求如何與 殷切與否，以及政府查緝之態度，進而為各種風險評估，而 有各種不同之標準，並非一成不變。販賣者從各種「價差」 或「量差」或係「純度」謀取利潤方式，或有差異，然其所 圖利益之非法販賣行為目的，則屬相同，並無二致。本件被 告雖未供承販入、賣出第二級毒品甲基安非他命所賺取之差 價為何。惟一般民眾普遍認知毒品之非法交易，向為政府查 禁森嚴且重罰不貸，衡諸常情，倘非有利可圖絕無平白甘冒 被重罰高度風險之理，從而，舉凡其有償交易，除足反證其 確另基於某種非營利本意之關係外，通常尚難因無法查悉其 買進、賣出之差價，而諉無營利之意思，或阻卻販賣犯行之 追訴。本案被告以如上方式販售毒品，渠倘未因販售上開毒 品而從中牟利之意圖，當無耗費諸多時間、精力以電話與購 毒者聯繫、至約定交付毒品甲基安非他命之閒情，堪認被告 主觀上確有從中獲利之不法意圖甚明。
㈤綜上所述，本案事證明確，被告犯行已堪認定，應依法論科 。
二、論罪科刑
㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二 級毒品既遂罪，被告上開於販賣第二級毒品甲基安非他命前 ，持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為其後販賣第 二級毒品甲基安非他命之高度行為所吸收，不另論罪。 ㈡爰審酌被告正值青壯，竟不思以正當途徑取得金錢，明知毒 品戕害施用者身心健康，一旦染癮，難以戒除，常使施用者 經濟地位發生實質改變而處於劣勢，不僅影響正常生活，且 為持續獲得毒品，常淪為盜匪之類，足使社會施用毒品人口 增加，而相對提高社會成本，減損勞動生產力，影響社會層 面至深且鉅，嚴重破壞社會治安，向為政府嚴令禁止流通之 違禁物，竟貪圖利益，任意販賣毒品，加速毒品流通，戕害 國人身心健康，犯罪所生危害嚴重。另衡酌被告販賣甲基安 非他命之所示之毒品價格、數量，否認犯行之犯後態度、高 職畢業之智識程度、現職建築業相關，月收入約4、5萬元及 其犯罪之動機、目的、手段等一切情狀，量處如主文欄所示
之刑。
㈢沒收部分
1.沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律；中華 民國104年12月17日修正之刑法，自105年7月1日施行；施行 日前制定之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定， 不再適用，刑法第2條第2項、刑法施行法第10條之3 分別定 有明文。又查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、 二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否（修正前條文用 語為「犯人」，僅屬文字修正），均沒收銷燬之；犯第4 條 之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均 沒收之（已將修正前「因犯罪所得之財物，均沒收之，如全 部或一部不能沒收時，追徵其價額或以其財產抵償之」予以 刪除，而回歸刑法規定）；105年5月27日修正之條文，自10 5年7月1日施行，亦分別為105年5 月27日修正之毒品危害防 制條例第18條第1 項前段、第19條及第36條所明定。上開條 文既均為105年7月1 日施行，即無所謂後法優於前法原則之 適用，則本於特別法優於普通法原則，105年5月27日修正之 上開毒品危害防制條例規定，自應優先於新修正刑法第五章 之一沒收之適用，並因刑法第2條第2項規定，被告所犯上開 毒品危害防制條例之犯行，即應適用裁判時法即105年5月27 日修正之毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定；其餘有 關沒收之規定則回歸適用新修正刑法第五章之一規定。 2.扣案如附表一編號1所示白色結晶體2包（驗前淨重分別為① 3.365公克、②0.253公克，驗後餘重分別為①3.361公克2、 ②0.249 公克），且均呈甲基安非他命反應乙情，有高雄醫 學大學附設中和紀念醫院106年2月6日檢驗報告2份在卷可憑 ，堪信屬查獲之第二級毒品甲基安非他命無疑，而各該裝盛 該毒品之包裝袋，亦均含有無法析離之第二級毒品甲基安非 他命，均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定宣 告沒收銷燬，至送驗耗損部分因已滅失，爰不另宣告沒收銷 燬。
3.未扣案門號0000000000號行動電話1支（含SIM卡，即附表一 編號4 ），係供被告販賣甲基安非他命所用，有上開監聽譯 文在卷可憑，是該手機及SIM 卡不論屬被告於否，均應依修 正後毒品危害防制條例第19條第1 項規定宣告沒收，如全部 或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 4.被告販賣甲基安非他命所得500元（即附表一編號5），雖未 據扣案，仍應依刑法第38條之1第1項前段、第3 項規定宣告 沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價 額。
5.扣案如附表一編號2、3所示之玻璃球1個、分裝吸管1支，既 非違禁物，且難認與被告前開犯行相關，均不另為沒收之諭 知。
6.上開宣告應沒收之物，依刑法第40之2條第1項規定併執行之 ，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第18條第1項、第19條第1項，刑法第2條第1項前段、第2項、第11條、第38條之1第1項前段、第3項、第40之2條第1項，判決如主文。
本案經檢察官靳隆坤到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 4 月 28 日
刑事第四庭 審判長法 官 陳 箐
法 官 蔡牧玨
法 官 葉育宏
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 106 年 5 月 2 日
書記官 周耿瑩
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條：
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：扣案及應沒收之物
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│編號│物品名稱 │數量 │ 備註 │
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│1 │甲基安非他命 │2包（驗前淨重分別為①3.365公克│應依毒品危害防制條例第18│
│ │ │、②0.253公克，驗後餘重分別為 │條第1項前段之規定宣告沒 │
│ │ │①3.361公克2、②0.249公克） │收銷燬 │
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│2 │玻璃球1個 │1個 │無庸諭知沒收 │
│ │ │ │ │
│ │ │ │ │
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│3 │分裝吸管1支 │1支 │無庸諭知沒收 │
│ │ │ │ │
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│4 │門號0000000000號│1支（含SIM卡1張） │應依修正後毒品危害防制條│
│ │行動電話（含SIM │ │例第19條第1項規定宣告沒 │
│ │卡，未扣案） │ │收 │
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│5 │販毒所得（未扣案│新臺幣500元 │應依刑法第38條之1第1項、│
│ │） │ │第3項規定宣告沒收 │
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附表二：通訊監察譯文（節錄）
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│編號 │通話時間 │通話者（門號）│通話（簡訊）內容 │
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│ 1 │105年5月26日│王松義持用門號│「B：喂，你失縱了喔。A：│
│ │20：30：13 │0000000000號撥│幹，你在哪裡阿？B：蛤？A│
│ │ │打予郭世謙持用│：你在哪裡阿？B：我家阿A│
│ │ │門號0000000000│：有喔，阿你那邊。B：蛤 │
│ │ │號 │。A：那過來阿，你都沒感 │
│ │ │ │覺我想你喔。B：幹，你電 │
│ │ │ │話都給我關機，我那裡知道│
│ │ │ │阿。A：我懶鳥拉，手機壞 │
│ │ │ │掉送修四天了。B：喔，好 │
│ │ │ │啦，阿怎樣阿？」 │
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│ 2 │105年5月26日│王松義持用門號│「A：喂。B：喂。A：怎樣 │
│ │20：34：40 │0000000000號撥│。B：順便500元啦。A：蛤 │
│ │ │打予郭世謙持用│。B：順便帶500元啦。A： │
│ │ │門號0000000000│我這邊都沒有了，要去跟別│
│ │ │號 │人拿ㄟ。B：哭么，喔好啦 │
│ │ │ │。A：那你也要先給我ㄟ。B│
│ │ │ │：恩恩」 │
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│ 3 │105年5月26日│王松義持用門號│「A：喂B。：回來了阿，何│
│ │21：43：46 │0000000000號撥│時。A：那個要明天了。B：│
│ │ │打予郭世謙持用│有喔？A：他那邊才開始要 │
│ │ │門號0000000000│籌而已。B：蛤。A：他那邊│
│ │ │號 │才開始要籌而已，要明天了│
│ │ │ │。B：要幾點阿？A：恩，我│
│ │ │ │不知道ㄟ，我也是要等他回│
│ │ │ │來那。B：喔好啦。A：他回│
│ │ │ │來會打電話給我拉。B：好 │
│ │ │ │拉」 │
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│ 4 │105年5月27日│郭世謙持用門號│「（簡訊內容）兄弟這次你│
│ │22：05：14 │0000000000號撥│要先給我錢，我這次是先付│
│ │ │打予王松義持用│給人家錢我沒辦法過了」 │
│ │ │門號0000000000│ │
│ │ │號 │ │
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│ 5 │105年5月27日│王松義持用門號│「（簡訊內容）我靠你現在│
│ │22：10：11 │0000000000號撥│才講這樣，我餒這麼辦那，│
│ │ │打予郭世謙持用│明天就有了」 │
│ │ │門號0000000000│ │
│ │ │號 │ │
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│ 6 │105年5月27日│王松義持用門號│「（簡訊內容）你就先只付│
│ │22：10：23 │0000000000號撥│一下嗎」 │
│ │ │打予郭世謙持用│ │
│ │ │門號0000000000│ │
│ │ │號 │ │
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│ 7 │105年5月28日│王松義持用門號│「（簡訊內容）可以出來了│
│ │21：34：41 │0000000000號撥│一個」 │
│ │ │打予郭世謙持用│ │
│ │ │門號0000000000│ │
│ │ │號 │ │
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│ 8 │105年5月28日│王松義持用門號│「B：喂。A：你在哪裡阿。│
│ │21：34：45 │0000000000號撥│B：你家阿。A：我家？B： │
│ │ │打予郭世謙持用│對阿。A：哭邀，我在你家 │
│ │ │門號0000000000│阿。B：哭邀喔。A：哪裡阿│
│ │ │號 │B：我在你家。A：涼水到了│
│ │ │ │喔」 │
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