臺灣嘉義地方法院刑事判決 96年度訴字第151號
公 訴 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 巳○○
壬○○
庚○○
辛○○
寅○○
午○○
己○○
（嘉惠教養院）
甲○○
癸○○
戊○○
丙○○
上列被告因常業詐欺等案件，經檢察官提起公訴（94年度偵字第
5762號、95年度偵字第408號、1840號），經本院合議庭裁定由
受命法官獨任行簡式審判程序，判決如下：
主 文
巳○○共同犯常業詐欺取財罪，累犯，處有期徒刑壹年伍月，減為有期徒刑捌月又拾伍日，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，累犯，處有期徒刑捌月，減為有期徒刑肆月，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑拾壹月，如附表三所示之物品，均沒收。
壬○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年壹月，減為有期徒刑陸月又拾伍日，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，處有期徒刑肆月，減為有期徒刑貳月，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑柒月，緩刑貳年；如附表三所示之物品，均沒收。
庚○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年陸月，減為有期徒刑玖月，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，處有期徒刑陸月，減為有期徒刑參月，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑拾壹月，如附表三所示之物品，均沒收。
辛○○、寅○○共同犯常業詐欺取財罪，各處有期徒刑壹年貳月，均減為有期徒刑柒月，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，各處有期徒刑捌月，均減為有期徒刑肆月，如附表三所示之物品，均沒收。均應執行有期徒刑拾月，如附表三所示之物品，均沒收。
午○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年參月，減為有期徒刑柒月又拾伍日，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續
犯非法由自動付款設備取財罪，處有期徒刑柒月，減為有期徒刑參月又拾伍日，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑拾月，如附表三所示之物品，均沒收。
己○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年貳月，減為有期徒刑柒月，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，處有期徒刑肆月，減為有期徒刑貳月，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑捌月，如附表三所示之物品，均沒收。
甲○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年肆月，減為有期徒刑捌月，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，處有期徒刑玖月，減為有期徒刑肆月又拾伍日，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑拾壹月，如附表三所示之物品，均沒收。
癸○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年伍月，減為有期徒刑捌月又拾伍日，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，處有期徒刑拾月，減為有期徒刑伍月，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑壹年，如附表三所示之物品，均沒收。
戊○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年壹月，減為有期徒刑陸月又拾伍日，如附表三所示之物品，均沒收。又共同連續犯非法由自動付款設備取財罪，處有期徒刑陸月，減為有期徒刑參月，如附表三所示之物品，均沒收。應執行有期徒刑捌月，如附表三所示之物品，均沒收。
丙○○共同犯常業詐欺取財罪，處有期徒刑壹年，減為有期徒刑陸月。緩刑貳年，如附表三所示之物品，均沒收。 事 實
一、巳○○前因竊盜案件，經臺灣雲林地方法院以88年度少連易 字第14號判處有期徒刑6月，緩刑3年確定，嗣又因竊盜案件 ，經臺灣雲林地方法院以89年度易字第419號判決，判處有 期徒刑7月確定，上揭緩刑並經撤銷，2罪接續執行，於民國 90年8月11日執行完畢。
二、巳○○、壬○○、庚○○、辛○○、寅○○、午○○、己○ ○、甲○○、癸○○、戊○○、丙○○等11人，分別與丁○ ○、卯○○、辰○（外號江秀鳳）3人（另以通常程序審結 ），意圖為自己不法之所有，共同基於常業詐欺取財之犯意 聯絡，且巳○○、壬○○、庚○○、辛○○、寅○○、午○ ○、己○○、甲○○、癸○○、戊○○等10人，又分別與丁 ○○、卯○○、辰○3人，意圖為自己不法之所有，共同基 於以不正方法由自動付款設備取得他人之物之概括犯意聯絡 ，其等並分別與乙○○（另以通常程序審結）就如附表一打
勾部分所示，有上揭常業犯意聯絡或概括犯意聯絡，自93年 1月間起，由丁○○以刊登廣告或發送名片之方式，尋找巳 ○○、壬○○、子○○（通緝中）、庚○○、辛○○、寅○ ○、丑○○、午○○、己○○、甲○○、癸○○、未○○、 戊○○、丙○○（丑○○、未○○另以通常程序審結），及 林榮盛（已歿，另經檢察官為不起訴處分確定）等人作為人 頭，丁○○或以上揭人頭自己所申辦之現金卡及信用卡，或 收集上開人頭之身分證件交給乙○○，由丁○○或乙○○在 貸款、現金卡及信用卡申請書上，填寫上開人頭基本資料， 並杜撰各人頭虛假學歷、職業與收入，持向各銀行或公司申 辦信用卡、現金卡及貸款，每次申請送件，丁○○給予乙○ ○新臺幣（下同）1,000元或1,500元不等之報酬： ㈠巳○○等11人申請如附表一所示之現金卡或信用卡後，由丁 ○○統一保管，每月給予各人頭6,000元至20,000元不等之 生活費，且不定期給予金錢花用，而由丁○○、卯○○及辰 ○負責帶上開人頭，於如附表一所示之時間，至如附表一所 示之米雅服飾店、假期CKTV、建佑汽車保養廠、正美髮品美 容百貨店、國美髮品美容百貨店、元億商行、瑞漢電腦公司 、采園服飾店、富傑資訊公司、金元素美容、好朋友茶坊、 逛逛牛仔王、薔薇美髮等商店，而與上揭商店之員工，意圖 為自己不法之所有，共同基於常業詐欺取財之犯意聯絡，以 「假消費，真刷卡」換現金之方式，由各人頭持如附表一所 示之信用卡，未實際消費取得任何商品或服務，刷卡如附表 一所示之金額，因而取得刷卡金額92或93％之現金，以此方 式施用詐術，致如附表一所示銀行或公司於上揭商店請款時 ，誤以為各人頭均實際消費，陷於錯誤而代墊款項予店家。 ㈡巳○○、庚○○、寅○○、甲○○、癸○○，以杜撰之虛假 學歷、職業與收入，向如附表一編號㈠㈢㈤㈧㈨所示之銀行 申請貸款，以此方式施用詐術，致銀行陷於錯誤，誤認其等 有清償貸款之能力，並有清償借款之意，而同意借貸款項。 ㈢丁○○、卯○○及辰○等人另以巳○○等10人如附表一所示 之現金卡，前往銀行設置之自動櫃員機，連續持卡置入自動 櫃員機內操作預借現金，使銀行之自動櫃員機，誤認其等於 借款後，有清償借款之能力，並有清償借款之意，以此施用 詐術之不正方法，致自動櫃員機陷於錯誤，同意預借現金， 而由自動付款設備詐取銀行之現金。
㈣丁○○等人於刷卡或借得現金之次月，僅繳付最低應繳金額 ，待信用卡或現金卡額度用罄時，其中部分人頭，以貸款整 合代償上開信用卡費或現金卡債，使信用卡及現金卡之額度 回復，再重複以上開方式假刷卡換現金，或持現金卡預借現
金，丁○○並與人頭約定在各銀行之信用卡、現金卡及貸款 累計積欠300萬元債務後，即行倒帳，所詐得之300萬元，由 丁○○及人頭各分得100萬元，另外100萬元當作丁○○每月 給予人頭生活費，以及倒帳前信用卡或現金卡每月最低應繳 款等支出，其等以詐欺取財維生並以之為常業。 ㈤嗣因上開人頭積欠如附表一所示之貸款、信用卡費及現金卡 債，累計詐得金額尚未清償部分，即高達16,903,887元，如 附表一所示部分之銀行及公司，發覺受騙報警處理，經警於 94年8月24日9時20分許、10時許，分別在嘉義市○區○○里 ○○路238巷14弄4號、嘉義市○區○○里○○路203號1樓丁 ○○及卯○○住處執行搜索，復於同日10時許，在嘉義市○ ○路203號1樓辰○住處執行搜索，扣得如附表二所示之人頭 信用卡及現金卡，及如附表三所示丁○○所有供犯罪所用之 物品。
三、案經誠泰商業銀行股份有限公司（下稱誠泰銀行）、日盛商 業銀行股份有限公司（下稱日盛銀行）、聯邦商業銀行股份 有限公司（下稱聯邦銀行）、臺北商業銀行股份有限公司（ 下稱臺北銀行）、匯豐商業銀行股份有限公司（下稱匯豐銀 行）、復華商業銀行股份有限公司（下稱復華銀行）、中國 信託商業銀行股份有限公司（下稱中國信託銀行）、台新商 業銀行股份有限公司（下稱台新銀行）、中華商業銀行股份 有限公司（下稱中華銀行）、板信商業銀行股份有限公司（ 下稱板信銀行）、華僑商業銀行股份有限公司（下稱華僑銀 行）、大眾商業銀行股份有限公司（下稱大眾銀行）、國泰 世華商業銀行股份有限公司（下稱國泰世華銀行）、臺灣新 光商業銀行股份有限公司（下稱新光銀行）、中國國際商業 銀行股份有限公司（下稱中國國際銀行）、玉山商業銀行股 份有限公司（下稱玉山銀行）、第一商業銀行股份有限公司 （下稱第一銀行）、富邦商業銀行股份有限公司（下稱富邦 銀行）、友邦國際信用卡股份有限公司（下稱友邦公司）及 鼎山行銷管理有限公司等訴由內政部警政署國道公路警察局 移送臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官偵查起訴，經本院合議 庭裁定由受命法官獨任行簡式審判程序。
理 由
一、訊據被告巳○○、壬○○、庚○○、辛○○、寅○○、午○ ○、己○○、甲○○、癸○○、戊○○、丙○○對於上揭犯 行於本院準備程序及審理時均坦承不諱：
㈠上揭犯罪事實，並據被告丁○○、卯○○於警詢時證述屬實 ，且經被告巳○○於偵查時結證明確，另據被告丁○○、壬 ○○於本院審理時結證屬實，另經曾俊益（誠泰銀行人員）
、白德欣（日盛銀行人員）、馮月林（聯邦銀行人員）、謝 孟峰（臺北銀行人員）、陳彥清（匯豐銀行人員）、劉力綱 （復華銀行人員）、洪明瑞（中國信託銀行人員）、謝育成 （台新銀行人員）、蘇文發（中華銀行人員）、柯咨仁（板 信銀行人員）、陳敏曦（安泰銀行人員）、洪基菁（大眾銀 行人員）、簡豐裕（國泰世華銀行人員）、林青志（新光銀 行人員）、林鴻文（中國國際銀行人員）、楊榮元（玉山銀 行人員）、陳泰宇（第一銀行人員）、黃姿婷（友邦公司人 員）、蘇進來（富邦銀行人員）於警詢時證述明確。 ㈡復有庚○○中國信託銀行現金卡申請書暨帳戶查詢、中國信 託銀行信用卡申請書、萬通銀行現金卡申請書暨帳戶查詢、 台新銀行信用卡申請書暨帳單、日盛銀行信用卡申請書暨帳 單、日盛銀行貸款申請書暨帳戶資料、安泰銀行貸款申請書 、復華銀行信用卡申請書暨消費明細表、玉山銀行信用卡及 現金卡申請書、富邦銀行貸款申請書、富邦銀行信用卡申請 書暨消費明細表、遠東銀行信用卡申請書暨消費明細表、匯 豐銀行信用卡帳單、法商佳信銀行信用商品約定書、辛○○ 通訊監察紀錄表、現金卡提款照片3張、辛○○中國信託銀 行信用卡申請書、中國信託銀行現金卡申請書、日盛銀行現 金卡申請書暨帳戶資料、臺北銀行貸款申請書、中華銀行現 金卡申請書、玉山銀行現金卡申請書、大眾銀行現金卡申請 書暨帳戶資料、新光銀行信用卡申請書暨交易明細、消費明 細收執表、富邦銀行信用卡申請書暨消費明細表、匯豐銀行 信用卡申請書暨帳單、第一銀行信用卡申請書暨冒用明細、 寅○○中國信託銀行信用卡申請書、匯豐銀行信用卡申請書 暨帳單、日盛銀行現金卡申請書暨帳戶資料、中華銀行信用 卡申請書暨消費明細、中華銀行現金卡申請書、臺北銀行信 用卡申請書暨盜刷交易一覽表、誠泰銀行信用卡申請書、遠 東銀行信用卡申請書暨消費明細表、午○○匯豐銀行信用卡 申請書暨帳單、中國信託銀行信用卡申請書、萬事通現金卡 申請書、日盛銀行信用卡申請書、中國國際銀行消費明細表 及信用卡申請書、中華銀行現金卡申請書、臺北銀行信用卡 申請書暨盜刷交易一覽表、復華銀行信用卡申請書暨消費明 細表、大眾銀行現金卡申請書暨帳務資料、誠泰銀行信用卡 申請書、新光銀行信用卡申請書、消費明細表及帳單、遠東 銀行信用卡申請書暨消費明細表、第一銀行信用卡申請書暨 消費明細、己○○中國信託銀行信用卡及現金卡申請書、台 新銀行信用卡申請書暨帳單、匯豐銀行信用卡申請書暨帳單 、新光銀行信用卡申請書暨消費明細表及帳單、甲○○通訊 監察紀錄表、萬事通現金卡申請書、慶豐銀行信用卡申請書
暨消費明細表、台新銀行信用卡申請書暨帳單、中國信託銀 行信用卡申請書、日盛銀行信用卡申請書、中國國際銀行消 費明細表暨信用卡申請書、萬通銀行現金卡申請書、中華銀 行現金卡申請書、臺北銀行信用卡申請書暨盜刷交易一覽表 、聯邦銀行信用卡申請書、誠泰銀行信用卡申請書、新光銀 行信用卡申請書暨消費明細收執表、富邦銀行貸款申請書、 富邦銀行信用卡申請書暨消費明細表、遠東銀行信用卡申請 書暨消費明細表、第一銀行信用卡申請書暨冒用明細、癸○ ○中國信託銀行現金卡提款翻拍照片8張、中國信託銀行現 金卡及信用卡申請書、台新銀行信用卡申請書暨帳單、癸○ ○中華銀行信用卡申請書、借款申請書、消費明細表、安泰 銀行貸款申請書、聯邦銀行信用卡申請書、中國信託銀行交 易資料、帳單、匯豐銀行信用卡申請書暨帳單、日盛銀行信 用卡、現金卡申請書及帳戶資料、玉山銀行現金卡申請書、 癸○○臺北銀行信用卡申請書暨盜刷交易一覽表、復華銀行 信用卡申請書暨損失明細表、誠泰銀行信用卡申請書、友邦 銀行信用卡申請書暨消費明細表、遠東銀行信用卡申請書暨 消費明細表、戊○○中國信託銀行信用卡申請表、臺北銀行 信用卡申請書暨盜刷交易一覽表、大眾銀行現金卡申請書暨 帳戶資料、戊○○聯邦銀行國民現金卡申請書暨融資查詢、 交易明細、歷史帳單、簽帳單等、匯豐銀行信用卡申請書暨 帳戶資料、遠東銀行信用卡申請書暨消費明細表、第一銀行 信用卡申請書暨冒用明細、丙○○匯豐銀行信用卡申請書暨 帳單、丁○○通訊監察紀錄表、巳○○0000000000號行動電 話通聯調閱查詢單、辰○通訊監察紀錄表、壬○○00000000 00號行動電話通聯調閱查詢單、卯○○通訊監察紀錄表、甲 ○○歷史帳單彙總查詢、午○○、甲○○中國國際銀行對帳 單、癸○○台新銀行、匯豐銀行信用卡、中國信託銀行現金 卡申請書、辛○○中國信託銀行現金卡提款翻拍照片3張、 寅○○中國信託銀行現金卡提款翻拍照片4張、己○○00000 00000號行動電話通聯調閱查詢單、丁○○0000000000號行 動電話通聯調閱查詢單、巳○○0000000000號行動電話通聯 調閱查詢單、午○○中國信託銀行現金卡提款翻拍照片4張 、乙○○通訊監察紀錄表、巳○○中國信託銀行信用卡申請 書、台新銀行信用卡申請書、匯豐銀行信用卡影本、日盛銀 行帳戶資料、現金卡貸款申請書、威利特企業有限公司公示 詳細資料、台新銀行信用卡帳單、壬○○中國信託銀行信用 卡申請書及帳單明細、壬○○0000000000號通聯調閱查詢單 、丁○○、卯○○、辰○、乙○○94年8月24日搜索扣押筆 錄各1份、乙○○勘查採證同意書、辰○0000000000號行動
電話通聯調閱查詢單、壬○○0000000000號行動電話通聯調 閱查詢單、甲○○、午○○中國國際銀行對帳單等附卷可憑 。
㈢復有新光銀行94年11月30日（94）新光銀信字第1536號函附 辛○○、壬○○信用卡申請書暨歷史帳單彙總查詢、甲○○ 、午○○新光銀行資料暨歷史帳單總查詢、第一銀行刑事陳 報狀附甲○○財力證明及帳單、辛○○、午○○、巳○○、 戊○○信用卡申請書財力證明及帳單、玉山銀行96年5月18 日玉山卡風字第07050713號函附壬○○信用卡申請書、各類 所得扣繳暨免扣繳憑單、庚○○信用卡申請書、匯豐銀行信 用卡、身分證影本、玉山銀行96年5月15日玉山個管字第070 50954號函附巳○○現金卡申請書、復華銀行96年5月14日復 信卡字第0960001558號函附庚○○信用卡申請書、匯豐銀行 信用卡影本、復華銀行徵信過程、華南銀行96年5月16日個 管催字第0960225號函附巳○○現金卡申請書、現金卡徵授 信審核表、中華銀行96年5月14日96中銀卡字第0145號函附 庚○○信用卡申請書、匯豐銀行信用卡影本、午○○信用卡 申請書、兆豐銀行信用卡影本、中華銀行徵信審核過程、匯 豐銀行96年5月24日96港匯銀卡字第07233號函附癸○○信用 卡申請書、老王滷菜名片、聯邦銀行信用卡帳單、合作金庫 存摺影本、庚○○信用卡申請書、郵政儲金簿影本、巳○○ 信用卡申請書、國泰世華銀行存摺影本、聯邦銀行96年5月 30日96聯信卡字第0275號函附徵信審核過程說明、日盛銀行 96年5月28日日銀字第0962I00014190號函附信用卡徵信過程 、午○○、甲○○中國國際銀行信用卡影本、癸○○匯豐銀 行信用卡影本、現金卡徵信過程、巳○○現金卡申請書、匯 豐銀行帳單、子○○現金卡申請書、玉山銀行存摺影本、庚 ○○現金卡申請資料、辛○○現金卡約定書、郵政儲金簿影 本、寅○○現金卡申請書、郵政儲金簿影本、癸○○現金卡 申請書、新光銀行96年5月18日96新光銀信卡字第2230號函 附巳○○信用卡申請書、匯豐銀行帳單、壬○○郵政儲金簿 影本、辛○○匯豐銀行信用卡影本、寅○○信用卡申請書、 中華銀行信用卡影本、午○○信用卡申請書、匯豐銀行、中 國國際銀行信用卡影本、己○○身分證、匯豐銀行信用卡影 本、甲○○信用卡申請書、富邦銀行、中國國際銀行信用卡 影本、癸○○信用卡申請書、匯豐銀行信用卡影本、中國信 託銀行刑事96年6月20日陳報狀附申請卡片明細附表、壬○ ○現金卡申請書、庚○○現金卡申請書、信用卡約定書、寅 ○○信用卡申請書、午○○信用卡、現金卡申請書、台新銀 行、中華銀行、中國國際銀行、大眾銀行信用卡影本、台新
銀行、中國國際銀行帳單、己○○現金卡貸款約定書、甲○ ○現金卡申請書、慶豐銀行、國泰世華銀行、中國國際銀行 帳單、中華銀行、中國國際銀行、國泰世華銀行、慶豐銀行 信用卡影本、癸○○身分證影本、推廣員填寫表格、富邦銀 行96年6月22日函附巳○○信用卡申請書、庚○○貸款契約 書、檢核表等、甲○○貸款契約書、約定書、檢核表等、永 豐信用卡股份有限公司96年5月16日永豐信授信審查部96 字 第1212號函附午○○中國國際銀行信用卡影本、辛○○信用 卡申請書、匯豐銀行信用卡影本、甲○○聯邦銀行信用卡影 本、巳○○信用卡申請書、匯豐銀行信用卡影本、癸○○信 用卡申請書、匯豐銀行信用卡影本、寅○○信用卡申請書、 中華商業銀行信用卡影本、匯誠第一資產管理股份有限公司 96年5月30日函附巳○○、寅○○、癸○○現金卡申請書、 友邦公司96年6月4日友字第960060400439號函附丑○○、癸 ○○匯豐銀行信用卡影本、第一銀行96年5月15日一總消卡 易字第06635號函附甲○○、辛○○、午○○、巳○○信用 卡申請書、國泰世華銀行96年5月15日國世業控字第0960000 246號函附庚○○、辛○○、寅○○、午○○、甲○○、癸 ○○申辦明細附表及申請書、大眾銀行96年5月15日96重金 發字第3096號函、板信銀行96年5月10日板信作業字第09680 70667號函附甲○○、癸○○申辦明細附表、甲○○現金卡 申請書、中國國際銀行信用卡影本、甲○○徵信中心資料、 現金卡批覆書、現金卡申請書、癸○○徵信中心資料、匯豐 銀行信用卡影本、現金卡批覆書、兆豐銀行96年6月1日96兆 銀卡字第399號函、慶豐銀行96年5月9日96消卡險字第161號 函等附卷可稽。
㈣並有如附表二所示之現金卡及信用卡，及如附表三所示供犯 罪所用之物品扣案可資佐證，足認被告巳○○、壬○○、庚 ○○、辛○○、寅○○、午○○、己○○、甲○○、癸○○ 、戊○○、丙○○之自白與事實相符。本件事證明確，被告 等人之犯行均堪予認定。
三、論罪科刑部分：
㈠被告等人行為後，刑法於94年1月7日修正，同年2月2日公布 ，自95年7月1日施行，刪除第340條常業詐欺罪、第56條連 續犯、修正第33條第5款關於法定刑有罰金刑之罪、第47條 累犯、第51條第5款關於有期徒刑定其應執行之刑及第74條 緩刑之規定。
⒈被告等人就原被訴常業詐欺之犯行，如依新法規定，均應按 刑法第339條第1項之詐欺罪論處，並數罪併罰。惟依修正刪 除前之常業詐欺罪之規定，就多次詐欺犯行，僅論以1罪之
常業詐欺罪。而常業詐欺罪之法定刑為「1年以上7年以下有 期徒刑，得併科5萬元以下罰金。」詐欺罪之法定刑則為： 「5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。」是 若依修正後之規定，被告等人將所犯多次詐欺罪分論併罰， 顯較原常業犯之法定刑為重，因此自以修正前之規定，有利 於被告等人（最高法院96年度台上字第159、1914、1949號 判決意旨參照）。
⒉修正後刑法第33條第5款規定「罰金：新臺幣1千元以上，以 百元計算之」，與修正前刑法第33條第5款規定「罰金：一 元以上」不同。比較新舊法結果，以舊法較有利於被告，故 依刑法第2條第1項前段規定，本案關於法定刑罰金部分，自 應適用行為時之法律即修正前刑法第33條第5款規定決定其 罰金部分之法定刑。
⒊本件被告等人非法由自動付款設備取財之犯行，因行為後新 法業已刪除連續犯之規定，此刪除雖非犯罪構成要件之變更 ，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律有變更，依 新法第2條第1項前段規定，比較新、舊法結果，仍應適用較 有利於被告之行為時法律即舊法論以連續犯。
⒋比較刑法第51條第5款修正前後之規定，新法施行後，因新 法修正後提高合併應執行之最高度刑期，較舊法規定，對行 為人更為不利，雖非關於罪刑之變更，惟定執行刑為科刑事 項，影響及行為人刑罰之法律效果，屬刑法第2條第1項之法 律變更，新法第51條第5款對行為人不利，應依新法第2條第 1項，適用最有利於行為人之法律，即行為時之舊法；裁判 確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（最高法院 95年第8次刑事庭會議參照），是比較修正前後之規定，修 正後刑法並非較有利於被告等人，依刑法第2條第1項前段之 規定，仍應依修正前刑法定其應執行之刑。
⒌刑法修正前受有期徒刑之執行完畢後，5年以內再犯本件有 期徒刑以上之罪，不論依修正前之刑法第47條，或修正後之 刑法第47條第1項之規定，均構成累犯，對被告而言並無有 利或不利之情形；另最高法院95年第8次刑事庭會議決議， 亦認為「過失再犯有期徒刑以上之罪」，始應依修正後刑法 第2條第1項之規定，適用最有利於行為人之法律。故本件應 不生新舊法比較之問題，自應依修正後刑法第47條第1項規 定論以累犯，並加重其刑。
⒍按犯罪在新法施行前，新法施行後，緩刑之宣告，應適用新 法第74條之規定（最高法院95年第8次刑事庭會議參照）。 ⒎按有罪之判決，關於主刑、從刑或刑之加重、減輕、免除及 保安處分等事項所適用之法律，除別有規定外，應本於統一
性及整體性原則一體適用，不能與主刑所適用之法律任意割 裂，故於比較新舊法適用時，應就「罪刑」有關之共犯、未 遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加 重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例 等一切情形，綜其全部「罪刑」之結果而為比較（最高法院 95年第8次刑事庭會議參照），而一體適用最有利於被告之 法律。故本件除累犯及緩刑部分外，就上揭刑法修正部分， 應依一體適用修正前刑法規定。
㈡按刑法上所謂常業犯，係指反覆以同種類行為為目的之社會 活動之職業性犯罪而言，至於犯罪所得之多寡，是否恃此犯 罪為唯一之謀生職業，則非所問，縱令兼有其他職業，仍無 礙於該常業犯罪之成立，又凡藉該犯罪以為日常謀生之職業 ，而有事實上之表現為已足，並不以犯罪時間之長短為標準 ，另亦不以營業對象須繁多為必要，亦不以營業時間之久暫 及查扣之違法物品若干為判斷之絕對標準，苟其有恃犯罪維 生之犯意，並實施犯行，即屬成立（最高法院85年台上字第 510號判例要旨、92年度台上字第1224號判決要旨、92年度 台上字第1501號判決要旨供參）。觀諸被告等人之詐欺集團 分工極為細密，且有固定之詐欺模式及分工，前後有多家銀 行及公司遭詐騙，總詐騙金額未清償者即高達1千餘萬，凡 此種種，俱見其等經營詐欺集團之規模甚鉅，短期內非法所 得款項龐大，並非偶而為之的犯罪型態，顯係藉該犯罪以為 日常謀生之職業甚明。核被告巳○○、壬○○、庚○○、辛 ○○、寅○○、午○○、己○○、甲○○、癸○○、戊○○ 所為，均係犯刑法（修正前）第340條之常業詐欺罪，及同 法第339條之2第1項之非法由自動付款設備取財罪；被告丙 ○○所為，係犯刑法（修正前）第340條之常業詐欺罪。被 告巳○○、壬○○、庚○○、辛○○、寅○○、午○○、己 ○○、甲○○、癸○○、戊○○等人預借現金部分，原起訴 法條認其等係犯刑法（修正前）第340條之常業詐欺罪，經 檢察官當庭更正起訴法條為同法第339條之2第1項之非法由 自動付款設備取財罪（見本院卷第2卷第56頁）。被告巳○ ○、壬○○、庚○○、辛○○、寅○○、午○○、己○○、 甲○○、癸○○、戊○○、丙○○，就常業詐欺取財罪部分 ，分別與被告丁○○、卯○○、辰○、乙○○4人（被告乙 ○○僅就如附表一所示打勾部分），及如附表一所示之商店 員工等人；被告巳○○、壬○○、庚○○、辛○○、寅○○ 、午○○、己○○、甲○○、癸○○、戊○○，就非法由自 動付款設備取財罪部分，分別與被告丁○○、卯○○、辰○ 、乙○○4人（被告乙○○僅就如附表一所示打勾部分），
共同犯罪，彼此間有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。 ㈢被告巳○○、壬○○、庚○○、辛○○、寅○○、午○○、 己○○、甲○○、癸○○、戊○○等人前後多次非法由自動 付款設備取財罪之犯行，時間緊接，犯罪構成要件相同，顯 係基於概括犯意反覆為之，為連續犯，應論以非法由自動付 款設備取財罪一罪，並均加重其刑。被告巳○○、壬○○、 庚○○、辛○○、寅○○、午○○、己○○、甲○○、癸○ ○、戊○○等人所犯上開2罪，犯意各別，行為互殊，應予 分論併罰。被告巳○○前因竊盜案件，經臺灣雲林地方法院 以88年度少連易字第14號判處有期徒刑6月，緩刑3年確定， 嗣又因竊盜案件，經臺灣雲林地方法院以89年度易字第419 號判決，判處有期徒刑7月確定，上揭緩刑並經撤銷，2罪接 續執行，於90年8月11日執行完畢，此有臺灣高等法院被告 前案紀錄表1份在卷可參，其受徒刑之執行完畢後，5年以內 故意再犯本件有期徒刑以上之罪，均為累犯，各應依刑法第 47條第1項規定加重其刑，並就非法由自動付款設備取財罪 部分遞加重其刑。爰審酌被告等人之智識程度，不思正途為 獲取金錢之犯罪動機，詐欺犯罪所得金額龐大，對社會治安 及經濟安全危害甚鉅，被告等人參與犯罪之時間長短，參與 期間所詐得之金額，擔任之分工程度，事後所分得之款項， 及坦承犯行之犯後態度良好等一切情狀，各量處如主文所示 之刑，以資懲儆。
㈣查中華民國96年罪犯減刑條例於96年7月4日公布，並自96年 7月16日施行，本件被告等人犯罪之時間係在96年4月24日以 前，所犯均合於中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3 款減刑之規定，復無該條例所規定不得減刑之例外規定，應 依法減其宣告刑2分之1，及定其應執行之刑。查被告壬○○ 、丙○○前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有 臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可參，被告壬○○ 就如附表一編號㈡所示之欠款，業已清償中國信託銀行、新 光銀行款項，並與玉山銀行達成分期還款之協議，有本院辦 理刑事案件電話記錄查詢表3紙附卷可憑（見本院卷第3卷第 2頁、第5卷第138-139頁），而被告丙○○現由嘉義市政府 社會局轉介至利生老人養護中心，長期坐輪椅，有末梢神經 病變，及疑似肺結核，經濟狀況不佳等情，業據該中心負責 人陳仲村於本院審理時供述在卷（見本院卷第6卷第88-89頁 ），且被告丙○○積欠如附表一編號所示之款項僅12,417 元，是其等因一時思慮欠週而罹刑章，經此次刑之宣告，應 知警惕而無再犯之虞，本院認其等所受宣告之刑，以暫不執 行為適當，爰併諭知緩刑2年，以啟自新。扣案如附表三編
號2所示之物品，係被告丁○○所有供本件犯罪所用之物， 業據被告丁○○於本院審理時供承在卷（見本院卷第5卷第 202頁），爰依刑法第38條第1項第2款宣告沒收。至扣案如 附表三編號1所示之帳冊1批，被告丁○○於本院審理時雖供 稱與本案無涉（見本院卷第5卷第201頁），然觀諸其上有人 頭之消費明細等記載，應係供犯罪所用之物，應予宣告沒收 。扣案如附表二所示之現金卡及信用卡，及如附表二所示3 支行動電話內含之SIM卡晶片各1枚，雖係被告等人供犯罪所 用之物，惟分別係被告等人依信用卡使用契約約定向銀行取 得及向電信公司申請使用，該銀行及電信公司各自仍保有所 有權，而非被告等人所有，自不得宣告沒收。至如附表四所 示之其餘物品，或與本案無涉，或非供本件犯罪所用之物及 因犯罪所得之物品，爰不另為沒收之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，刑法第2條第1項前段、第28條、第56條（修正前）、第340條（修正前）、第339條之2第1項、第47條第1項、第51條第5款（修正前）、第74條第1項第1款、第38條第1項第2款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第10條第1項，判決如主文。本案經檢察官廖俊豪到庭執行職務。
中 華 民 國 97 年 1 月 18 日 刑事第二庭 法 官 卓春慧
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀，上訴書狀依法應敘述具體理由，如未敘述具體理由者，應於上訴期間屆滿後二十日內補提理由書於本院（均應附繕本）。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。中 華 民 國 97 年 1 月 18 日 書記官 李玫娜
刑法第340（修正前）：
以犯第339條之罪為常業者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5萬元以下罰金。
刑法第339條之2第1項：
意圖為自己或第三人不法之所有，以不正方法由自動付款設備取得他人之物者，處3年以下有期徒刑、拘役或1萬元以下罰金。附表一：
┌──┬─────────┬────────────┐
│編號│人頭姓名 │積欠金額 │
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│ 1 │巳○○ │924,434元 │
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│ 2 │壬○○ │192,175元 │
├──┼─────────┼────────────┤
│ 3 │子○○ │621,554元 │
├──┼─────────┼────────────┤
│ 4 │庚○○ │2,443,067元 │
├──┼─────────┼────────────┤
│ 5 │辛○○ │937,002元 │
├──┼─────────┼────────────┤
│ 6 │寅○○ │863,278元 │
├──┼─────────┼────────────┤
│ 7 │丑○○ │1,576,492元 │
├──┼─────────┼────────────┤
│ 8 │午○○ │1,056,565元 │
├──┼─────────┼────────────┤
│ 9 │己○○ │332,928元 │
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│ 10 │甲○○ │1743,617元 │
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