臺灣高等法院臺南分院刑事判決 97年度上易字第67號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
上列上訴人因業務侵占案件，不服臺灣嘉義地方法院九十六年度
易字第六八九號中華民國九十六年十二月十八日第一審判決（起
訴案號：臺灣嘉義地方法院檢察署九十六年偵字第七七二九號）
，提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
甲○○連續犯業務侵占罪，處有期徒刑捌月，減為有期徒刑肆月，如易科罰金，以銀元參佰元，即新台幣玖佰元，折算壹日。緩刑貳年。
事 實
一、甲○○自民國（下同）八十九年六月廿六日至九十四年十二 月三十一日止，在台北市○○路○段四○四之一號三樓嵩讚 企業股份有限公司（下稱嵩讚公司）擔任業務員，負責收取 貨款、貨品運送及客戶接洽等業務，為從事業務之人。竟意 圖為自己不法所有，基於侵占概括犯意，自八十九年八月十 日至九十四年十二月廿九日止，連續將其向附表所示客戶所 收取持有貨款，共新台幣（下同）五十三萬一九五四元，以 變易持有為所有意思，侵占入己。嗣因嵩讚公司發現帳目不 符，經向甲○○詢問後，始查悉上情。
二、案經告訴人嵩讚公司訴請臺灣臺北地方法院檢察署，呈請臺 灣高等法院檢察署，令轉臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官偵 查起訴。
理 由
甲、證據能力部分：
本件經被告甲○○於本院上訴審當庭表示認罪，且經檢察官 同意，而以簡式審判程序加以審理，有本院九十七年三月十 三日審判筆錄在卷足憑，則依刑事訴訟法第二百七十三條之 二、同法第一百五十九條第二項規定，不適用傳聞法則有關 限制證據能力相關規定，合先敘明。
乙、實體部分：
一、上揭事實，業據上訴人即被告甲○○於原審及本院上訴審均 坦承不諱（詳原審卷二八、三七頁，上訴卷五三頁），並經 證人乙○○（告訴人嵩讚公司總經理）於警詢及檢察事務官 詢問時證述明確（一二四五號他字偵查卷二八至三○頁、五 一○號偵查卷三至四、二二、四三頁）。此外有存證信函、 員工資料清單、侵占貨款明細、員工資料維護查詢單、中國 信託商業銀行存入憑證影本四張、指定客戶清單、客戶付款
聲明書九張、收款明細表及匯興股份有限公司出貨單在卷可 憑（詳一二四五號他字偵查卷三、二六頁、五四九號他字偵 查卷十至十二頁、五一○號偵查卷二三、二八至四一頁）， 足認被告自白與事實相符。綜上所述，被告侵占犯行，事證 明確，堪以認定。
二、核被告所為，係犯刑法第三百三十六條第二項業務侵占罪。 又被告前後多次業務侵占犯行，時間緊接，犯罪構成要件相 同，顯係基於概括犯意反覆為之，為連續犯，應依修正前刑 法第五十六條規定（詳如後述），論以業務侵占罪一罪，並 依法加重其刑。
三、至起訴書附表所載，被告同時於八十六年十二月十七日、八 十七年六月六日、八十七年六月十一日、八十八年七月十九 日，依序侵占「仁益藥局」一五○○元、二二八○元、三二 六○元、一八○○元云云。然訊據被告甲○○供稱，上開仁 益藥局四筆款項，係其於八十九年六月二十六日至告訴人公 司任職前之款項，其去收款時，該藥局已經倒了，後來收款 單即交回公司等語（詳原審卷二七頁）。並據告訴人公司於 九十六年十二月四日，向原審具狀陳稱，上開仁益藥局四筆 款項，係被告任職前之帳款，被告以收款單遺失而未收取， 本公司不予追訴，撤回此部分帳款之告訴等語（詳原審卷四 ○至四二頁所附陳報狀）。上開仁益藥局四筆款項，既係於 被告任職前之帳款，且被告否認有侵占該四筆款項，而公訴 人復未能舉出其他積極證據以資證明，自難認被告對該四筆 款項亦有侵占犯行。然公訴人認此部分犯行與上開有罪部分 ，有修正前刑法第五十六條連續犯關係，為裁判上一罪，爰 不另為無罪諭知，併此敘明。
四、刑法修正部分：
㈠罰金刑部分：
刑法第三十三條第五款，關於「罰金：一元以上」規定，修 正公布為「罰金：新臺幣一千元以上，以百元計算」，刑法 法定本刑中列有罰金者，其法定最低度罰金因之提高，涉及 科刑規範變更，自有新舊法比較必要，比較結果，以舊法有 利於被告，應適用舊法規定，定其罰金部分法定刑。 ㈡連續犯部分：
刑法第五十六條連續犯規定，業於九十四年一月七日修正刪 除，並於九十五年七月一日施行。是於新法修正施行後，被 告之數犯罪行為，即須分論併罰。此刪除雖非犯罪構成要件 之變更，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律有變 更，依新法第二條第一項規定，比較新舊法結果，應適用被 告行為時之法律即舊法，論以連續犯一罪，較為有利被告。
五、原審以被告罪證明確，因予論罪科刑，固非無見。惟查：㈠ 本件起訴書附表，記載有被告同時侵占「仁益藥局」四筆金 額，即依序為一五○○元、二二八○元、三二六○元、一八 ○○元。嗣原審以此部分，業經檢察官於原審縮減此部分事 實（原審卷三四頁），故不在起訴範圍云云。然檢察官於第 一審辯論終結前，發見有應不起訴或以不起訴為適當之情形 者，得撤回起訴；又撤回起訴，應提出撤回書敘述理由，刑 事訴訟法第二百六十九條定有明文。茲上開四筆金額既為檢 察官於起訴時，並列為被告侵占金額，即已據檢察官起訴在 案，茲檢察官既未以書面敘述理由撤回該部分起訴，則原審 就此部分，徒以檢察官已減縮為由，而未予審判，自有已受 請求事項，未予判決違誤。㈡又被告已於九十六年十二月十 九日與告訴人嵩讚公司達成調解，並於九十六年十二月十八 日，給付告訴人十四萬三千元，其餘分期給付，雙數月付二 萬元（詳上訴卷三二至三三頁所附調解書），迄本件於九十 七年三月十三日，在本院上訴審辯論終結時，被告又已給付 二期共四萬元，為告訴代理人乙○○於本院上訴審供承在卷 （詳上訴卷五二頁）。又被告並於九十七年三月廿七日再給 付告訴人公司十萬元，有告訴公司提出陳報狀在卷可稽（詳 上訴卷六四至六六頁）。則原判決未及審酌被告此部分和解 情形，自有未洽。被告上訴意旨，指摘及此，為有理由。自 應由本院將原判決撤銷改判。爰審酌被告前無犯罪紀錄，高 中畢業智識程度，行為手段、次數，所侵占金額，告訴人所 生損害及坦承犯行犯後態度，並與告訴人已達成和解等一切 情狀，對被告處有期徒刑八月，以資懲儆。又被告犯後，中 華民國九十六年罪犯減刑條例，已於九十六年七月四日公布 ，並自九十六年七月十六日施行，本件被告犯罪時間係在九 十六年四月廿四日以前，所犯合於中華民國九十六年罪犯減 刑條例第二條第一項第三款減刑規定，爰就上開所宣告之刑 ，減為有期徒刑四月。又本件被告依行為時刑法第四十一條 第一項易科罰金折算標準，及修正前罰金罰鍰提高標準條例 第二條前段（現已刪除）規定，就其原定數額提高為一百倍 折算一日，則本件被告行為時易科罰金之折算標準，應以銀 元三百元折算一日，經折算為新台幣後，應以新台幣九百元 折算為一日。而修正後刑法第四十一條第一項前段則規定： 「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個 月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千 元或三千元折算一日，易科罰金」。比較修正前後易科罰金 折算標準，以九十五年七月一日施行前規定，較有利於被告 ，則本件應依刑法第二條第一項前段，適用修正前刑法第四
十一條第一項前段規定，並諭知易科罰金之折算標準。六、末查，本件被告未曾因故意犯罪而受有期徒刑之宣告，有台 灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑（詳上訴卷六三頁）。 又本件被告犯後，坦承犯行，犯後態度良好，於原審判決後 ，亦與告訴人公司達成和解，已如前述，且經告訴人公司表 示同意給予被告緩刑，有告訴人公司陳報狀在卷可稽（詳上 訴卷六四頁六六頁）。被告經此偵審程序，應足資警惕，信 無再犯之虞，本院因認上開所宣告之刑，以暫不執行為適當 ，爰依刑法第七十四條第一項第一款規定，併予宣告緩刑二 年，以啟自新。又本件被告犯罪，雖係於九十五年七月一日 新刑法施行前所為，然關於行為人是否符合緩刑要件，其判 斷標準，非以行為時法律為依據，而係以裁判時法律為依據 ，蓋緩刑條件並非針對行為而設，而係針對宣告刑作為宣告 緩刑條件，故以裁判時法律為準據。茲新刑法既於九十五年 七月一日施行，則本件關於被告緩刑之宣告要件，自應適用 新刑法第七十四條第一項第一款規定，併此敍明。據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，刑法第二條第一項、第五十六條（修正前）、第三百三十六條第二項、第四十一條第一項前段（修正前），第七十四條第一項第一款，罰金罰鍰提高標準條例第二條（修正前），刑法施行法第一條之一，中華民國九十六年罪犯減刑條例第二條第一項第三款、第七條、第九條，判決如主文。
本案經檢察官郭珍妮到庭執行職務。
中 華 民 國 97 年 3 月 27 日 刑事第六庭 審判長法 官 蔡崇義
法 官 杭起鶴
法 官 董武全
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 許美惠中 華 民 國 97 年 3 月 27 日附錄法條：
刑法第三百三十六條第二項：
對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科三千元以下罰金。
附表：
┌──┬─────┬─────┬────┬──────┬────┐
│編號│ 地點 │ 時間 │應收金額│已收繳回金額│侵占金額│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│1 │新太藥局 │93.9.3 │ 37,600│ 32,640│ 4,960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│2 │大安藥房 │93.7.7 │ 96│ 80│ 16│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│3 │大安藥房 │93.12.23 │ 300│ 0│ 300│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│4 │大安藥房 │93.12.29 │ 19,200│ 0│ 19,200│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│5 │新宏祥藥局│94.8.24 │ 1,300│ 1,150│ 150│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│6 │三安藥局 │94.2.23 │ 160│ 0│ 160│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│7 │三源藥局 │92.7.16 │ 15,040│ 340│ 14,700│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│8 │德勝藥局 │94.2.23 │ 1,500│ 0│ 1,500│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│9 │嘉新藥局 │93.9.21 │ 37,600│ 0│ 37,600│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│10 │太和藥局 │93.9.20 │ 15,965│ 0│ 15,965│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│11 │太和藥局 │94.10.27 │ 24,000│ 0│ 24,000│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│12 │汎生藥局 │93.7.1 │ 1,152│ 0│ 1,152│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│13 │瑞華藥局 │94.10.4 │ 2,500│ 0│ 2,500│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│14 │大東藥局 │93.7.7 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│15 │信輝藥局 │93.7.20 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│16 │逢春藥局 │93.7.8 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│17 │株一藥局 │93.7.26 │ 9,400│ 3,760│ 5,640│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│18 │四海藥局 │94.5.18 │ 1,500│ 30│ 1,470│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│19 │信樺藥局 │93.7.7 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│20 │良有藥局 │94.12.29 │ 2,000│ 0│ 2,000│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│21 │信宇藥局 │93.7.1 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│22 │三信藥局 │93.7.16 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│23 │健安藥局 │89.10.9 │ 11,300│ 200│ 11,100│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│24 │健安藥局 │93.12.7 │ 292│ 0│ 292│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│25 │健安藥局 │93.12.15 │ 1,050│ 0│ 1,050│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│26 │健安藥局 │94.1.29 │ 2,500│ 0│ 2,500│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│27 │全德藥局 │94.8.23 │ 2,500│ 0│ 2,500│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│28 │後潭藥局 │94.8.8 │ 2,000│ 0│ 2,000│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│29 │吉民藥局 │93.7.19 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│30 │祈德藥局 │93.12.9 │ 752│ 0│ 752│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│31 │頂安藥局 │93.7.8 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│32 │協達藥局 │93.7.16 │ 1,152│ 288│ 864│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│33 │大源藥局 │94.4.22 │ 280│ 0│ 280│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│34 │佑安藥局 │93.7.7 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│35 │天壽堂藥房│94.5.31 │ 48,000│ 24,000│ 24,000│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│36 │一生西藥房│93.7.20 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│37 │恆生藥房 │93.7.19 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│38 │恆生藥房 │94.11.21 │ 48,000│ 0│ 48,000│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│39 │崇愛藥局 │93.6.30 │ 1,152│ 576│ 576│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│40 │崇愛藥局 │93.9.30 │ 37,600│ 24,000│ 13,600│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│41 │井上藥局 │93.7.16 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│42 │永光藥局 │93.7.21 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│43 │惠仁藥局 │94.9.2 │ 1,120│ 0│ 1,120│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│44 │仁愛藥局 │93.7.20 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│45 │上方藥局 │94.6.1 │ 14,400│ 0│ 14,400│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│46 │忠原藥局 │93.7.19 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│47 │威仁藥局 │93.7.19 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│48 │富星藥局 │93.7.19 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│49 │大生藥局 │94.1.24 │ 10,500│ 0│ 10,500│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│50 │大生藥局 │94.1.27 │ 24,000│ 0│ 24,000│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│51 │茂恩藥局 │93.7.14 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│52 │勝泰藥局 │93.7.20 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│53 │桂賓藥局 │93.12.24 │ 6,000│ 0│ 6,000│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│54 │桂賓藥局 │94.5.17 │ 1,250│ 0│ 1,250│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│55 │天祥藥局 │93.7.19 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│56 │南方藥局 │93.7.19 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│57 │南方藥局 │94.3.11 │ 1,800│ 0│ 1,800│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│58 │逢生藥局 │89.8.10 │ 20,712│ 2,725│ 17,987│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│59 │逢生藥局 │94.4.15 │ 70│ 0│ 70│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│60 │順安藥局 │93.7.8 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│61 │博登藥局 │93.7.21 │ 1,152│ 96│ 1,056│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│62 │博登藥局 │93.7.8 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│63 │鎮北藥局 │93.7.12 │ 1,152│ 192│ 960│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│64 │慶輝藥局 │93.7.19 │ 1,152│ 0│ 1,152│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│65 │本洲公司 │93.1.9 │ 62,256│ 0│ 62,256│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│66 │本洲公司 │93.6.2 │ 62,256│ 0│ 62,256│
├──┼─────┼─────┼────┼──────┼────┤
│67 │奇興公司 │92.2.17 │ 64,800│ 0│ 64,800│
├──┼─────┼─────┼────┴──────┴────┤
│ │總 計 │ │ 計531,954 元│
└──┴─────┴─────┴────────────────┘