臺灣臺南地方法院刑事判決 97年度簡上字第125號
上 訴 人 甲○○
即 被 告
上列上訴人即被告因賭博案件，不服中華民國九十六年十二月三
十一日本院九十六年度簡字第四一一五號第一審判決（聲請簡易
判決處刑案號：九十六年度偵字第一六三五九號），提起上訴，
本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
甲○○在公眾得出入之場所賭博財物，處罰金新臺幣叁萬元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之茶杯壹只、紅蘿蔔丁貳拾粒及現金新臺幣捌佰元，均沒收。
事 實
一、甲○○基於在公共場所賭博財物之犯意，於民國九十六年十 月二十二日上午八時三十分起，在臺南縣永康市○○○路二 九六號對面「兵仔市場」內之公眾得自由出入之場所，以骰 子三顆、小茶杯一只及擺設成一顆、二顆、三顆、四顆、五 顆、六顆作為押注點數之紅蘿蔔丁二十一粒（切成略大於骰 子之顆粒），以俗稱「三六」方式供人押注賭博財物，若押 中可得一至三倍之賠金，未押中則沒入押注金之方式與不特 定人賭博財物。嗣於同日上午九時五分許，有周國忠（另經 本院簡易判決處刑）手持新臺幣（下同）八百元在場押注， 與甲○○賭博財物，為警當場查獲，並扣得當場賭博之器具 小茶杯一只、紅蘿蔔丁二十粒及在賭檯之財物賭資八百元。二、案經臺南縣警察局永康分局報請臺灣臺南地方法院檢察署檢 察官偵查後聲請以簡易判決處刑。
理 由
一、上揭事實，迭據被告甲○○於警詢、偵查及本院審理時坦承 不諱，核與證人即同案被告周國忠、證人謝陳自、張蒼姬於 警詢中供述情節相符，並有臺南縣警察局永康分局派出所臨 檢紀錄表一紙、扣押書一紙、現場圖一紙、現場照片九幀在 卷可稽（見警卷第二二、二三、二八、二九至三三頁），復 有當場賭博之器具小茶杯一只、紅蘿蔔丁二十粒及在賭檯之 財物賭資八百元扣案可證，是被告自白核與事實相符，堪以 採信。本件事證明確，被告犯行洵堪認定，自應依法論科。二、核被告所為，係犯刑法第二百六十六條第一項之普通賭博罪 。公訴人雖當庭陳稱：被告在警訊中坦承現場有很多人在押 點數，故被告所為係犯刑法第第二百六十八條之意圖營利聚 眾賭博罪（見本院卷第二二頁），惟查，本案賭博過程，業 據被告於警詢時陳稱：「我是莊家，我以三顆骰子為賭具，
放入杯中搖晃，讓賭客押骰子所開出來的點數，紅蘿蔔為點 數，讓賭客以金錢押骰子所開出來的點數，押到一顆，我就 賠我賭客所押在賭桌上的賭資一倍，最多三倍」等語（見警 卷第五頁），且於本院審理時供稱：「（問：現場賭博的人 是否你找來的？）不是，都是來買菜的人或者是自助餐業者 ；（問：有無在現場邀集民眾賭博？）沒有」等語（見本院 卷第二一頁），此核與證人即同案被告周國忠於警詢時供陳 相符，而證人謝陳自於警詢證稱：「（問：你是否知道甲○ ○等人在兵仔市場內公然從事賭博行為？）我不是很清楚他 們在從事賭博行為，但我有時前往市場買菜時曾看甲○○站 在該處不知道他在做什麼」等語；證人張蒼姬於警詢亦證稱 ：「（問：場所是何人提供？）我不知道；（問：該賭場是 由何人主持？有無抽頭？）我不知道。無抽頭」等語（見警 卷第二十頁），則依被告及證人等上開之陳述，被告雖係擔 任莊家，而於公共場所賭博財物，然無證據證明被告有何聚 集不特定人參與賭博之行為，是被告所為即與刑法第二百六 十八條後段之聚眾賭博罪不合，公訴人上開所指，尚有誤會 。原審以被告所犯上開賭博犯行事證明確，固非無見，惟本 案公訴人係以被告涉犯刑法第二百六十六條第一項之普通賭 博罪，並聲請簡易判決處刑，而原審就被告之本案賭博犯行 ，亦係引用檢察官聲請簡易判決處刑書之犯罪事實，然原判 決於論罪科刑時，卻認被告所為係犯刑法第二百八十六條前 段之圖利供給賭博場所罪、同條後段之圖利聚眾賭博罪，且 係一行為觸犯數罪名之想像競合犯，應依刑法第五十五條規 定，從情節較重之意圖營利聚眾賭博罪處斷，則原判決認定 事實與所載理由相矛盾，容有未洽，被告上訴意旨，指摘原 判決適用法律有所違誤，非無理由，自應由本院予以撤銷改 判。爰審酌被告於公眾出入頻繁之菜市場內賭博財物，破壞 社會善良風俗，並助長僥倖心理，兼衡其犯罪後坦承犯行， 尚有悔意等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易服勞 役之折算標準，以資警惕。
三、扣案之茶杯一只、紅蘿蔔丁二十粒均為當場賭博之器具；賭 資八百元為在賭檯之財物，不問屬於犯人與否，應依刑法第 二百六十六條第二項規定宣告沒收之。至於骰子三顆及紅蘿 蔔丁一粒，雖亦係當場賭博之器具，然並未扣案，且據被告 於警詢及本院審理時一致陳稱：「都掉到地上，找不到了」 等語（見警卷第六頁、本院卷第二十頁），是上開骰子三顆 及紅蘿蔔丁一粒，應已滅失不存在，爰不為沒收之諭知。據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九
條第一項前段，刑法第二百六十六條第一項前段、第二項、第四十二條第二項，判決如主文。
本案經檢察官乙○○到庭執行職務。
中 華 民 國 97 年 5 月 9 日 刑事第三庭 審判長法 官 鄧希賢 法 官 包梅真
法 官 張銘晃
以上正本證明與原本無異
不得上訴
書記官 韓若玉
中 華 民 國 97 年 5 月 9 日附錄本案論罪科刑法條全文
刑法第266條：
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處一千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。
當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。