最高法院民事判決 九十七年度台上字第九七一號
上 訴 人 乙○○○（兼陳銀來之承受訴訟人）
辰 ○ ○（即陳銀來之承受訴訟人）
丙 ○ ○（兼陳銀來之承受訴訟人）
丁 ○ ○（兼陳銀來之承受訴訟人）
丑 ○ ○（兼陳銀來之承受訴訟人）
寅 ○ ○（兼陳銀來之承受訴訟人）
甲 ○ ○（兼陳銀來之承受訴訟人）
卯 ○ ○（即陳銀來之承受訴訟人）
巳 ○ ○（即陳銀來之承受訴訟人）
己 ○ ○
戊○○○
庚 ○ ○
子 ○ ○
辛 ○ ○
壬 ○ ○
癸 ○ ○
上列十六人
共 同
訴訟代理人 何 建 宏律師
被 上訴 人 午 ○
上列當事人間拆屋還地事件，上訴人對於中華民國九十六年十月
三十一日台灣高等法院高雄分院第二審判決（九十六年度上字第
一四六號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決關於駁回上訴人其餘上訴暨該訴訟費用部分廢棄，發回台灣高等法院高雄分院。
理 由
按當事人死亡者，訴訟程序在有繼承人、遺產管理人或其他依法令應續行訴訟之人承受其訴訟前當然停止；共同訴訟人中之一人生有訴訟當然停止或裁定停止之原因者，其當然停止或裁定停止之效力及於全體。民事訴訟法第一百六十八條、第五十六條第三款分別定有明文。本件被上訴人主張：坐落高雄縣旗山鎮○○段三一０之一地號土地為伊所有，第一審共同被告陳銀來與上訴人戊○○○、子○○、己○○、庚○○、辛○○、癸○○、壬○○（下稱戊○○○等七人）之父陳榮生前無正當權源於其上搭蓋如第一審判決附圖所示編號Ｅ、Ｆ未辦保存登記建物，陳榮死亡後，由陳銀來與戊○○○等七人繼承，現由陳銀來及其配偶即上訴人乙○○○、子女即上訴人甲○○、寅○○、丙○○、丁○○、丑○○（下稱乙○○○等六人）共同居住等情，爰本於所有權作
用，求為命戊○○○等七人與陳銀來拆除系爭建物、乙○○○等六人遷出共同返還土地與伊之判決（被上訴人超過上開請求部分，經原審駁回後，未據被上訴人聲明不服）。第一審准如被上訴人上開請求之判決，陳銀來、戊○○○等七人、乙○○○等六人未委任訴訟代理人，於民國九十六年七月十日共同具狀聲明上訴，惟陳銀來提起上訴後，於同年月十五日死亡，依上開說明，陳銀來之訴訟程序應當然停止，且其停止之效力及於全體。原法院未待陳銀來之繼承人承受訴訟，逕為辯論判決，其訴訟程序即有重大瑕疵，陳銀來之繼承人辰○○、巳○○、卯○○及乙○○○等六人於原判決送達後，經原法院裁定准許承受訴訟，與戊○○○等七人上訴指摘原判決程序為不當，求予廢棄，為有理由。據上論結，本件上訴為有理由。依民事訴訟法第四百七十七條第一項、第四百七十八條第二項，判決如主文。
中 華 民 國 九十七 年 五 月 十五 日 最高法院民事第六庭
審判長法官 朱 建 男
法官 顏 南 全
法官 林 大 洋
法官 鄭 傑 夫
法官 蘇 清 恭
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 九十七 年 五 月 三十 日 Ｅ