臺灣屏東地方法院民事判決 96年度屏簡字第644號
原 告 甲○○
訴訟代理人 乙○○
被 告 丙○○
上列當事人間因債務人異議之訴事件，本院於97年6 月3 日言詞
辯論終結，判決如下：
主 文
本院九十六年度執字第二三九三三號強制執行事件，對原告所為之強制執行程序，應予撤銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、程序事項：被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日 到場，核無民事訴訟法第386 條各款規定情事，爰依原告聲 請准由其一造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：
㈠原告之被繼承人劉健民於民國74年7 月15日向訴外人張緩期 購買坐落屏東市○○段20-12 地號土地，及屏東市○○段14 92建號建物即門牌號碼屏東縣屏東市古松西巷14號房屋（下 均稱系爭不動產），於同年8 月14日完成移轉登記。詎事後 劉健民察覺張緩期於出賣系爭不動產前，已向被告借款，並 於同年7 月10日將系爭不動產設定權利價值35萬元之抵押權 予被告，以擔保被告之借款債權。嗣張緩期經劉健民要求， 由張緩期先行向被告清償32萬元。惟因張緩期尚有部分本息 計7 千元未為清償，被告不願塗銷前開抵押權登記，經劉健 民與被告協議，被告同意於劉健民為張緩期清償7 千元後， 即塗銷前開抵押權登記。劉健民乃於同年10月8 日交付7 千 元現金予被告，以為張緩期清償對被告之債務。詎被告事後 未依協議塗銷前開抵押權，竟向法院聲請裁定（96年度拍字 第258 號）拍賣系爭不動產，並於本院96年度執字第23933 號執行事件受理中，原告前於本院96年度訴字第418 號塗銷 抵押權事件，訴請被告塗銷系爭不動產抵押權，經判決原告 勝訴確定，惟系爭不動產仍在強制執行程序中，故原告依強 制執行法第14條第2 項，提起債務人異議之訴，訴請撤銷該 強制執行程序。
㈡又前開抵押權係為擔保被告對於張緩期之借款債權，依張緩 期與被告約定，前開抵押權擔保之借款債權清償期為74年9 月30日，故被告對張緩期之借款債權請求權時效，應自74年 9 月30日起算，至89年9 月29日因15年經過而消滅。而被告 於前開時效完成後5 年間復未實行抵押權，則被告前開抵押 權亦因除斥期間經過而消滅，被告自不得聲請裁定拍賣系爭
不動產。
㈢聲明：如主文第1 項所示。
三、被告方面：被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀 作何聲明或陳述為抗辯。
四、按執行名義無確定判決同一之效力者，於執行名義成立前， 如有債權不成立或消滅或妨礙債權人請求之事由發生，債務 人亦得於強制執行程序終結前提起異議之訴，強制執行法第 14條第2項定有明文。
五、經查，原告主張系爭不動產原為訴外人張緩期所有，於74年 7 月10日併以坐落屏東市○○段619 地號土地、屏東市○○ 段68建號建築物，以訴外人張小月、張緩期為債務人共同設 定權利價值35萬元抵押權予被告。系爭不動產於74年8 月14 日以買賣為原因移轉登記與劉健民，劉健民再於96年5 月10 日贈與原告，劉健民為張緩期清償7 千元後，被告即同意塗 銷系爭不動產之抵押權登記，兩造並於74年10月8 日簽訂同 意書等事實，業據其提出土地及建物登記謄本（本院卷5-8 頁）、本院96年度拍字第258 號裁定、本院執行處96年度執 字第23933 號函、兩造間之同意書、本院96年度訴字第418 號塗銷抵押權事件判決暨判決確定證明書等件為證，經本院 核對無訛，而被告經合法通知無正當理由未於言詞辯論期日 到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述，依民事訴訟法第280 條第3 項：「當事人對於他造主張之事實，已於相當時期受 合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀 爭執者，準用第1 項規定」，及同條第1 項前段：「當事人 對於他造主張之事實，於言詞辯論時不爭執者，視同自認」 等規定，自應視為被告已對原告主張之前開事實自認，是堪 信原告主張為真實。
六、從而，本院96年度拍字第258 號拍賣抵押物事件，於96年6 月6 日為拍賣抵押物裁定前，系爭不動產抵押權業因清償而 告消滅，揆之上開說明，原告提起債務人異議之訴，訴請撤 銷本院96年度執字第23933 號強制執行事件對原告所為之強 制執行程序，為有理由。又原告另主張該抵押權已罹於時效 消滅，因本院已為其有利之認定，即無庸再予審酌，併此敘 明。
七、綜上所陳，原告依強制執行法第14條第12項，訴請撤銷本院 96年度執字第23933 號強制執行事件，對原告所為之強制執 行程序，即有理由，應予准許，爰判決如主文第1 項所示。八、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條、 第385條第1項，判決如主文。
中 華 民 國 97 年 6 月 17 日
屏東簡易庭 法 官 羅森德
正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
書記官 蔣開屏
中 華 民 國 97 年 6 月 17 日