臺灣高等法院臺南分院民事判決 97年度上易字第21號
上 訴 人 乙○○
訴訟代理人 施煜培 律師
施承典 律師
被 上訴 人 甲○○
上列當事人間請求返還房屋事件，上訴人對於中華民國96年11月
19日臺灣臺南地方法院96年度訴字第815號第一審判決提起上訴
，本院於97年7月17日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、本件上訴人起訴主張：兩造原為夫妻，於民國93年11月19日 離婚，依離婚協議書第四點約定，被上訴人若返還積欠上訴 人之澳幣20萬元，上訴人同意將名下坐落台南縣永康市○○ ○段1006號土地及其上房屋門牌號碼台南縣永康市○○○街 33號 (下稱系爭房地）移轉登記為被上訴人所有，如逾一年 未歸還，上訴人即無須將系爭房地移轉登記與被上訴人。被 上訴人因未依協議，於一年內返還欠款，系爭房地仍屬上訴 人所有，上訴人不同意被上訴人繼續居住系爭房屋，經多次 催其搬遷，均置之不理等情。爰依民法第767條之規定，求 為命被上訴人遷讓交還系爭房屋之判決。
二、被上訴人則以：兩造離婚時已協議兩造及子女均有權使用系 爭房屋，隨時歡迎上訴人回來居住等語，資為抗辯。三、本件原審判決駁回上訴人之請求，上訴人聲明不服，求為廢 棄原判決，並命被上訴人遷讓交還系爭房屋；被上訴人則求 為判決駁回上訴。
四、被上訴人對上訴人主張：㈠兩造原為夫妻，於93年11月19日 協議離婚。㈡系爭房屋係兩造結婚後所購買，上訴人為所有 人，離婚後被上訴人仍居住使用系爭房屋迄今。㈢被上訴人 未於離婚協議書簽訂後一年內，給付澳幣20萬元予上訴人等 情，均不爭執，並有離婚協議書、存證信函，土地及建物登 記簿謄本在卷為證，堪信為真實。
五、兩造所爭執者為：上訴人主張依離婚協議，被上訴人未於離 婚後一年內，給付上訴人澳幣20萬元，上訴人即無須將系爭 房地移轉登記與被上訴人，上訴人不同意被上訴人繼續居住 系爭房屋，其繼續使用系爭房屋，為無權占有。被上訴人辯 稱系爭房屋一直由其使用居住，且離婚時協議，兩造及兩造 之小孩均可隨時居住使用系爭房屋等語。經查：㈠離婚協議 書第三條約定：「乙方（即上訴人）同意於離婚生效後，在
九十四年七月三十一日前將門牌號碼台南縣永康市○○里○ ○鄰○○○街三三號之房屋與坐落基地，過戶與甲方（即被 上訴人）。但雙方所生之女方嘉妗與方詩涵及乙方皆有居住 權」。參以上訴人陳稱：「我們有共識房屋是照顧小孩用的 ，那時的意思我們兩人及小孩都可以使用房屋，房屋在誰名 下都不重要，照顧小孩比較重要。簽離婚協議書當時的考慮 ，是為了要撫養小兒子，因為小兒子當時年紀很小，被上訴 人說他要撫養小兒子，所以他要房屋，我認為為了小孩，房 屋在誰名下都沒關係，被上訴人要房屋我也可以給他，家人 都可以住，所以離婚協議書第三條才這樣約定」；「當初的 意思是由我撫養小孩到20歲，沒有討論20歲後，雙方是否可 以再使用房屋，但我認為小孩20歲後，如果房屋在被上訴人 名下，我自己也不會繼續住」。被上訴人亦稱：「當初沒有 討論說大家可以住多久，但我的意思認為小孩子可以永遠住 那裡，我們兩人也可以隨時使用」。原審為求慎重，再訊問 兩造離婚協議是否約定房屋無論登記在何人名下，小孩或兩 造任何一方要使用房屋都可以？兩造均答「是的」（見一審 卷第第119頁、120頁、121頁）。綜上所述，兩造之真意是 上訴人同意被上訴人使用系爭房屋，且未定有期限，其使用 目的係照顧小兒子方尉丞（85年3月17日生）至20歲成年， 故系爭房屋使用借貸之目的尚未完畢，則依民法第470條第1 項，未定有期限之使用借貸，應於借貸之目的使用完畢時返 還之規定，被上訴人尚無返還系爭房屋之義務。㈡被上訴人 雖未於簽訂離婚協議書後一年內，給付上訴人澳幣20萬元， 然依離婚協議書第四條「甲方（即被上訴人）同意於乙方（ 即上訴人）過戶前項房地同時，歸還其積欠乙方之款項澳幣 貳拾萬元整（以澳幣支付）。若甲方逾一年未歸還，則乙方 無須將前項房地過戶與甲方」之約定觀之，僅足認上訴人得 繼續保有系爭房地所有權，無移轉登記予被上訴人之義務， 兩造並未約定如所有權未移轉時，被上訴人即不得繼續使用 系爭房屋。
六、從而，系爭房屋雖為上訴人所有，然依離婚協議書及兩造當 時之約定，兩造及子女均可隨時居住使用，且依借貸之目的 ，至少於小兒子滿20歲之前，被上訴人仍可占有使用系爭房 屋，並非無法律上權源，上訴人所為終止使用借貸之催告， 並不生法律上效力，依民法第767條規定，請求被上訴人遷 出並返還系爭房屋，自屬無據，不應准許。原審為上訴人敗 訴之判決，並無不合。上訴意旨，指摘原判決不當，求予廢 棄改判，為無理由，應予駁回。
七、據上論結，本件上訴為無理由。依民事訴訟法第449條第1項
、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 97 年 7 月 31 日 民事第四庭 審判長法 官 楊鼎章
法 官 林金村
法 官 王惠一
上為正本係照原本作成。
本件不得上訴。
中 華 民 國 97 年 7 月 31 日 書記官 徐瑞清