臺灣屏東地方法院民事判決 97年度潮簡字第163號
原 告 丙○○
弄5號7
訴訟代理人 甲○○
被 告 台灣百歐妮有限公司
法定代理人 乙○○
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國97年7月24
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為 判決。
二、原告主張：伊於民國73年間向被告批貨，為擔保被告對伊之 債權，將伊所有坐落屏東縣潮州鎮○○段113、114、145、1 46、147、1269地號土地（下稱系爭土地）應有部分設定如 附表所載之抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，至今已超過 20年，依民法第125條、第128條規定，請求權消滅時效完成 ，而抵押權人於時效消滅完成後，逾5年除斥期間仍未行使 系爭抵押權，則系爭抵押權亦已消滅，但被告迄今仍未塗銷 ，故依法請求被告塗銷系爭抵押權等語，並聲明：如主文第 1項所示。
三、被告則未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳 述。
四、原告主張上開之事實，業據其提出與所述相符之土地登記謄 本1份為證（本院卷4-15頁），而被告經合法通知，並未到 場爭執，亦未提出書狀作何聲明或陳述以供審酌，依民事訴 訟法第280條第3項準用同條第1項之規定，視同被告自認， 是原告之上開主張，堪信為真實。
五、按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押 權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押 權消滅；請求權，因15年間不行使而消滅。但法律所定期間 較短者，依其規定；商人所供給之商品之代價請求權，因2 年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可行使時起算，民 法第880條、第125條、第127條第8款、第128條分別定有明 文。次按債權定有清償期者，債權人不得於期前請求清償， 民法第316條亦定有明文，是此項請求權自期限屆滿時即可 行使，依民法第128條之規定，其消滅時效，應自期限屆滿
時起算。經查，被告營業項目為西藥品、塑膠製品等之製造 買賣經銷、輔助食品、罐頭食品之批發及食品、飲料之零售 等業務，此有被告公司變更登記表1件在卷可稽，足徵被告 為販賣商品之人即商人，是系爭抵押權所擔保債權為被告對 原告之價金債權，屬商人供給商品之代價，其請求權消滅時 效應為2年，而依上開土地登記謄本所載，系爭抵押權所擔 保債權清償日期均記載為75年4月21日，是其請求權消滅時 效自清償期屆滿時即75年4月22日起算至77年4月21日止，系 爭抵押權所擔保之債權已罹於2年消滅時效，且抵押權人復 未於消滅時效完成後之5年內實行抵押權，揆諸前揭規定， 系爭抵押權已因5年除斥期間經過即82年4月21日而消滅，惟 系爭抵押權登記仍存在，影響原告不能圓滿行使其所有權， 自足以構成對於系爭土地所有權之妨害。從而，原告據此請 求被告應將系爭抵押權設定登記予以塗銷，為有理由，應予 准許。
六、本件係適用簡易程序訴訟所為被告敗訴之判決，本應依職權 宣告假執行。惟按，命債務人為一定之意思表示之判決確定 或其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其 確定或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法第130條 第1項定有明文。本件係命被告為一定之意思表示，於判決 確定時，視為其已為意思表示，性質上不宜假執行，本院自 不予依職權宣告假執行，附此敘明。
七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條 第2項、第385條第1項前段、第78條，判決如主文。中 華 民 國 97 年 7 月 30 日 潮州簡易庭 法 官 林孟和
以上為正本，係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 97 年 7 月 30 日 書記官 張文玲
附表：
┌──┬──────────────────────────┐
│編號│抵押權標示 │
├──┼──────────────────────────┤
│１ │坐落屏東縣潮州鎮○○段113地號土地，登記次序0002，民 │
│ │國73年潮登字第004412號收件，權利人台灣百歐妮有限公司│
│ │，登記日期民國73年4月27日，擔保債權總金額新臺幣300,0│
│ │00元，權利標的所有權，設定權利範圍12分之1，證明書字 │
│ │號：73屏潮他字第001477號。 │
├──┼──────────────────────────┤
│２ │坐落屏東縣潮州鎮○○段114地號土地，登記次序0002，民 │
│ │國73年潮登字第004412號收件，權利人台灣百歐妮有限公司│
│ │，登記日期民國73年4月27日，擔保債權總金額新臺幣300,0│
│ │00元，權利標的所有權，設定權利範圍12分之1，證明書字 │
│ │號：73屏潮他字第001477號。 │
├──┼──────────────────────────┤
│３ │坐落屏東縣潮州鎮○○段145地號土地，登記次序0002，民 │
│ │國73年潮登字第004412號收件，權利人台灣百歐妮有限公司│
│ │，登記日期民國73年4月27日，擔保債權總金額新臺幣300,0│
│ │00元，權利標的所有權，設定權利範圍12分之1，證明書字 │
│ │號：73屏潮他字第001477號。 │
├──┼──────────────────────────┤
│４ │坐落屏東縣潮州鎮○○段146地號土地，登記次序0002，民 │
│ │國73年潮登字第004412號收件，權利人台灣百歐妮有限公司│
│ │，登記日期民國73年4月27日，擔保債權總金額新臺幣300,0│
│ │00元，權利標的所有權，設定權利範圍12分之1，證明書字 │
│ │號：73屏潮他字第001477號。 │
├──┼──────────────────────────┤
│５ │坐落屏東縣潮州鎮○○段147地號土地，登記次序0002，民 │
│ │國73年潮登字第004412號收件，權利人台灣百歐妮有限公司│
│ │，登記日期民國73年4月27日，擔保債權總金額新臺幣300, │
│ │000元，權利標的所有權，設定權利範圍12分之1，證明書字│
│ │號：73屏潮他字第001477號。 │
├──┼──────────────────────────┤
│６ │坐落屏東縣潮州鎮○○段1269地號土地，登記次序0002，民│
│ │國73年潮登字第004412號收件，權利人台灣百歐妮有限公司│
│ │，登記日期民國73年4月27日，擔保債權總金額新臺幣300,0│
│ │00元，權利標的所有權，設定權利範圍2分之1，證明書字號│
│ │：73屏潮他字第001477號。 │
└──┴──────────────────────────┘
, 台灣公司情報網
, 台灣公司情報網