臺灣臺中地方法院刑事判決 97年度易字第1852號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 丙○○
上列被告因賭博案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（97年度偵
字第6294號），本院改依通常程序審理，判決如下：
主 文
丙○○共同在公眾得出入之場所賭博財物，處罰金新臺幣參萬元，如易服勞役，以新台幣壹仟元折算壹日。扣案如附表所示之物均沒收。
犯罪事實
一、丙○○係已獲准設立位於臺中縣大里市○里路111號「大展 電子遊戲場」之登記負責人，乙○○（業經審結）則為店長 。2人自民國（下同）96年3月初某日起，在公眾得出入之「 大展電子遊戲場」內擺設「蘋果樹彈珠臺」2臺、「滿貫大 亨（麻將）」3臺、「EMPIRE PLANET撲克」2臺、「賽馬（ 兩人座）」2臺、「超級大舞臺（小瑪莉）」、「魔法球（ 小瑪莉）」及「戰象（小瑪莉）」各1臺等各式賭博性電子 遊戲機，並雇用員工蔡心榆（於96年3月初某日起受雇，每 月薪資新臺幣（下同）17000元，另經緩起訴處分）擔任早 班開分員，且由黃婕妤、蔡心榆等人分別擔任現場負責人負 責現場管理及幫賭客從事兌換代幣及洗分兌換現金等工作。 丙○○、乙○○、蔡心榆共同基於與不特定人賭博財物之犯 意聯絡，利用「大展電子遊戲場」內的電子遊戲機與不特定 客人賭博財物，賭博方式為賭客先持現金向現場負責人兌換 代幣，投入機臺開分後，由賭客押選遊戲機臺上之選項與機 台對賭，如押中可得倍數不等之積分；如未押中，則分數由 電子遊戲機沒入而屬該店所有，賭玩結束時，賭客可將電子 遊戲機上贏得之積分以1比1之比例向現場負責人即蔡心榆、 乙○○等人兌換寄分單，嗣再持寄分單開分把玩或以寄分單 兌換等值現金。嗣於97年2月27日下午15時46分左右，適有 賭客甲○○（業經審結）基於賭博之犯意，在上址賭玩「超 級大舞臺（小瑪莉）」電子遊戲機而贏得分數500分，並以 之向現場負責人蔡心榆兌換500元現金後，為警當場查獲， 並扣得如附表所示之電動賭博機具共12臺（含IC板12片）， 及在機具內扣得代幣54600枚、在兌換籌碼處之櫃檯扣得賭 資7420元、代幣3150枚，暨扣得丙○○所有供乙○○賭博使 用之洗分對帳單16張、監視器主機、監視器分割器各1臺及 監視器鏡頭2個等物。
二、案經臺中縣警察局霧峰分局報請臺灣臺中地方法院檢察署檢 察官偵查聲請以簡易判決處刑，本院改依通常程序審理。
理 由
一、被告丙○○經傳雖未到庭，然查上開犯罪事實，業據同案被 告乙○○於偵查及本院審理時，同案被告甲○○於警詢、偵 查及本院審理時坦承不諱，核與共犯蔡心榆於警詢及偵查時 所述相符，復有扣押物品目錄表、查扣賭博性電動玩具暫存 保管條、查獲現場圖各1份及照片25張在卷及如附表所示之 物扣案可資佐證，從而，本件事證明確，被告犯行堪以認定 ，應依法論科。
二、核被告丙○○所為，係犯刑法第266條第1項前段之賭博罪。 被告丙○○與同案被告乙○○、蔡心榆等人間有犯意聯絡及 行為分擔，為共同正犯。爰審酌被告犯罪之動機、目的、手 段及被告丙○○擺設賭博機具有12台，擺設時間長達1年、 所為對社會治安之危害暨犯罪後之態度等一切情狀，量處如 主文所示之刑，並諭知易服勞役之折算標準。又扣案如附表 編號一至七所示之物，為當場賭博之器具，扣案如附表編號 八所示之物，為在賭檯之財物，扣案如附表編號九至十所示 之物，為兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，均應依刑 法第266條第2項之規定宣告沒收之；另扣案如附表十一至十 四所示之物，為被告丙○○所有，且為遊藝場內使用之物品 ，而屬供本件賭博犯罪所用之物，爰依刑法第38條第1項第2 款之規定宣告沒收之。
三、公訴意旨另以：被告丙○○與同案被告乙○○、共犯蔡心榆 自96年3月間起，基於意圖營利提供賭博場所及聚眾賭博之 犯意聯絡，共同利用「大展電子遊戲場」內之電子遊戲機與 不特定客人賭博財物並藉以牟利，因認其等另犯刑法第268 條之意圖營利供給賭博場所、聚眾賭博罪。按犯罪事實應依 證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，刑法第268條以意 圖營利，供給賭場罪或聚眾賭博為構成要件，係分別對「提 供賭博場所供人賭博」藉以營利、或「邀聚不特定之多數人 聚賭」藉以營利等非難性較高之「賭博媒介行為」，所設之 處罰規定。如係參與賭博財物之行為，因其賭博場所之不同 ，及行為人是否有以賭博為常業之情形不同，其非難性各異 ，法律依據其賭博行為之態樣，分別在社會秩序維護法第84 條、刑法第266條（普通賭博罪）、第267條（常業賭博罪， 業經立法通過並經總統公布生效，業於95年7月1日起廢除） ，對參與賭博財物之行為人設有行政罰或刑罰等不同之處罰 規定（相同之立法例見刑法第231條之妨害風化罪）。換言 之，刑法第268條規定之圖利供給賭場所、聚眾賭博罪，行 為人所圖得之利益，應係「提供賭博場所」、「聚眾賭博」 之犯罪構成要件行為所獲取之直接對價，而非自賭博行為本
身獲取利益。至於參與賭博之財物輸贏，繫於賭博行為本身 之射倖性質（雖此射倖性仍受賭技、或然率等因素影響，但 仍不失射倖性質），且任何場所之賭博參與者莫不希望贏取 財物，尚不能以參與賭博之行為人，主觀上有參與賭博贏取 財物之意圖，客觀上並有邀集他人至其提供之場所（如住宅 ）賭博財物之行為，即認其行為已該當於刑法第268條之圖 利供給賭場罪或圖利聚眾賭博罪之犯罪構成要件。本案被告 丙○○等人雖有利用電動賭博機具與他人賭博財物之犯行， 但純係利用扣案之電子遊戲機與客人對賭，財物之輸贏係繫 於具有射倖性質之賭博行為，並未另向客人以計時或收取場 地費或抽頭費等方式收費，則被告顯係利用賭博性電子遊戲 機不確定之輸贏機率，與不特定之賭客賭博財物，並以該賭 博性電子遊戲機出現之偶然事實決定勝負，性質上係利用賭 博性電子遊戲機，與不特定之賭客對賭，被告本身即具賭客 之身分，而屬普通賭博罪之對向犯（而刑法第268條之意圖 營利，供給賭博場所及聚眾賭博罪部分，則非屬對向犯）， 並非另有就「提供賭博場所」或「聚眾賭博」之行為，得有 具體之利益對價，自與刑法第268條之圖利供給賭場罪及圖 利聚眾賭博罪之犯罪構成要件不合。至於電動賭博機具是否 具有較高之獲勝機率，除程式之設計之外，亦與參與賭博之 人有關（任何賭博或賭具亦均有上開情形），而電動賭博機 具縱使經由IC板程式設計，為店主利益預留一定之得勝機率 ，經營者得勝之或然率較高，但仍具賭博射倖性之特徵，店 主於與賭客對賭時仍有輸錢之可能，尚難認有何營利之意圖 （即店主對賭時並非一定有利可圖），不能因長久機率累積 之結果，該電動賭博機具必然贏錢，即認店主應構成刑法第 268條之罪責，亦不能以賭博之人，提供賭具或賭博場所， 有贏錢之意圖，且有較大之獲利機會，即認該賭博之人之行 為該當刑法第268條之罪。況本案被告丙○○等與他人賭博 財物之電動賭博機具，是否確具有較高之獲勝機率，卷內亦 無任何確切之證據可資認定，如以97年2月27日下午15時46 分左右甲○○賭博之情節觀之，亦無從為此認定。另在店家 擺設電動賭博機具供人投幣玩樂，店家之勝率依IC板程式設 計縱為較高，惟其輸贏之或然率仍屬不確定，其性質係以該 機器代替自己，與他人在公眾得出入之場所賭博，與意圖營 利供給賭博場所或聚眾賭博，係由他人參與賭博不同，且擺 設電動賭博機具供人玩樂，店家仍係憑偶然之事實以決定財 物之得喪，並無何從中抽取金錢圖利之情形，與刑法第268 條意圖營利之要件尚屬有間。又在上開場所賭博之賭客，乃 因被告提供該場所供人賭博而來，非係被告招聚而來，無從
再論被告以聚眾賭博罪。是被告在上開公眾得出入之場所， 擺設電子遊戲機12台，並以該電子遊戲機充作電動賭博機具 ，顯係以該等機器代替被告，與人在公眾得出入之場所賭博 ，與刑法第268條前段之供給賭博場所罪或同法條後段聚眾 賭博罪之構成要件均不該當，尚難依各該罪相繩，被告等經 營之遊戲場縱有獲利，亦難認係刑法第268條所稱之營利。 此外，復查無其他積極之證據足以證明被告有從中收取任何 場地費或抽頭費圖利，就此部分依法原應為被告無罪之諭知 ，惟公訴意旨認被告此部分之罪嫌，與上開經本院論罪科刑 之普通賭博罪部分，有想像競合犯之裁判上一罪關係，爰不 另為無罪之諭知。
四、被告丙○○經合法傳喚 (公示送達) 無正當理由不到庭，本 院因認其所犯係應科罰金之案件，故不待其陳述逕行判決， 附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第452條、第306條、第299條第1項前段、刑法第28條、第266條第1項前段、第2項、第38條第1項第2款、第42條第3項前段、刑法施行法第1條之1第1項、第2項，判決如主文。
本案經檢察官丁○○到庭執行職務。
中 華 民 國 97 年 9 月 12 日 刑事第一庭 法 官 林宜民
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應敘述具體理由並附繕本）。
上訴書如未敘述理由，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於本院。
書記官 黃麗鈺
中 華 民 國 97 年 9 月 12 日中華民國刑法第266條
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處1千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。
當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。
附表：
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│編號│扣 案 物 品 名 稱 │數 量 │
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│ 一 │電子遊戲機「蘋果樹彈珠台」(含IC板) │2台 │
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│ 二 │電子遊戲機「滿貫大亨(麻將)」(含IC板)│3台 │
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│ 三 │電子遊戲機「EMPIRE PLANET撲克」 (含 │2台 │
│ │IC 板) │ │
├──┼──────────────────┼──────┤
│ 四 │電子遊戲機「賽馬(兩人座)」(含IC板) │2台 │
├──┼──────────────────┼──────┤
│ 五 │電子遊戲機「超級大舞台 (小瑪莉)」 ( │1台 │
│ │含IC板) │ │
├──┼──────────────────┼──────┤
│ 六 │電子遊戲機「魔法球 (小瑪莉)」 (含IC │1台 │
│ │板) │ │
├──┼──────────────────┼──────┤
│ 七 │電子遊戲機「戰象(小瑪莉)」(含IC板) │1台 │
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│ 八 │機台內代幣 │54600枚 │
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│ 九 │櫃檯內代幣 │3150枚 │
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│ 十 │櫃檯內現金 │7420元 │
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│十一│洗分對帳單表 │16張 │
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│十二│3G監視器主機 │1臺 │
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│十三│TIPOS101畫面分割器 │1臺 │
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│十四│監視器鏡頭(CE) │2個 │
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