臺灣高等法院刑事判決 94年度上訴字第3841號
上 訴 人
即 被 告 丙○○
指定辯護人 本院公設辯護人 甲○○
上列上訴人因強盜案件，不服臺灣士林地方法院94年度訴字第23
9號，中華民國94年9月19日第一審判決（起訴案號：臺灣士林地
方法院檢察署94年度偵字第3637號），提起上訴，本院判決如下
：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、丙○○因失業中，對於長期仰賴家人提供經濟來源深覺不妥 ，復因遭逢失戀，心情不佳，乃萌生持玩具手槍脅迫落單路 人而強取財物之歹念，旋意圖為自己不法之所有，基於強盜 犯意，於民國94年3月25日凌晨2時許，持其所收藏之玩具手 槍1把，由臺北市○○區○○路搭乘計程車前往臺北縣汐止 市○○路附近尋找作案目標，迄同日凌晨2時40分許行至臺 北縣汐止市○○路150巷口，因見女子乙○○獨自在巷內準 備發動機車，便持上開預藏之玩具手槍上前，將槍示出並放 在乙○○身體腹部前方，脅迫乙○○交出身上財物，惟因乙 ○○自忖槍支不易取得，認該槍支並非真槍，丙○○不致對 其開槍，乃佯稱剛唱完歌，身上沒錢而加以拒絕，以為抗拒 ，丙○○聽聞後，仍不甘休，復接續要求乙○○交出身上手 機，乙○○則再以：「3000元的手機你也要。」等語加以回 應拒絕。值此之際，適有乙○○友人吳哲慶正在該處數公尺 外撥打乙○○手機，乙○○乃逕自取出電話接聽，並向吳哲 慶表示遭到搶劫，丙○○見狀後，隨即承前強盜犯意，以1 手勾住乙○○脖子而施以強暴，欲阻止乙○○反抗，再以另 1手欲強取乙○○之手機，惟因乙○○出手將丙○○手部推 開而加以反抗，丙○○乃未能取得手機，並因重心不穩而跌 倒，迨丙○○起身逃跑之際，適吳哲慶趕抵現場將其抱住， 丙○○為求掙脫，乃以手任意揮打，致吳哲慶因此受有右眼 眶周圍鈍挫傷合併瘀傷及血腫之普通傷害（傷害未據告訴） ，嗣員警據報前來，將丙○○制伏逮捕，並當場扣得上開丙 ○○所有之玩具手槍1把。
二、案經臺北縣政府警察局汐止分局報告臺灣士林地方法檢察署 檢察官偵查起訴。
理 由
一、被告對本案卷內人證、物證之證據能力均表示無意見 (見本 院準備程序筆錄)，且於言詞辯論終結前，就本案證據之調
查，均無何異議，既無異議，依刑事訴訟法第159條之5規定 ，該等人證、物證，自均有其證據能力，合先敘明。二、訊據上訴人即被告丙○○固不否認於上揭時、地，手持玩具 手槍脅迫被害人乙○○交出財物未果，同時出手搶取其手機 ，嗣於逃跑之際，遭趕至現場之被害人友人吳哲慶抱住，其 為求掙脫，乃任意揮打吳哲慶成傷等事實，但矢口否認強盜 ，辯稱：案發當天伊只是單純想要犯案發洩情緒，並不是真 的要取得被害人財物，伊未勒住被害人脖子，動手搶被害人 手機，則是為了要被害人將手機關掉，不是要拿其手機云云 ，被告辯護人辯護意旨略稱：由被害人到院所證內容觀之， 被害人於案發當時尚能與被告自由對話，且可不順從被告之 意思交付財物，甚至將被告推開，顯見被害人對於交付財物 與否，仍有相當之意思自由，尚未達不能抗拒之程度，故被 告犯行，應僅該當於恐嚇取財未遂罪；另被告並未阻止被害 人接聽手機，僅係於被害人接聽手機求救時，出手奪取手機 ，其目的在於阻止被害人求救，並非取得手機，是其所為僅 係犯強制罪等語。
三、經查：
㈠被告於前揭時、地，因見被害人乙○○隻身1人，乃上前出 示預藏之玩具手槍，將之放在被害人身體腹部前方，對被害 人揚稱搶劫，要求被害人交出身上財物，遭被害人以身上沒 錢為由，加以拒絕，被告聽聞後，復接續要求被害人交出身 上手機，被害人則再以：「3000元的手機你也要。」等語加 以回應拒絕，此際，適有被害人友人吳哲慶在該處數公尺外 撥打被害人手機，被害人乃逕自取出電話接聽，並向吳哲慶 表示遭到搶劫，被告見狀後，隨即出手強取被害人之手機， 惟因被害人出手推開被告手部加以反抗，致被告尚未取得手 機前，即因重心不穩跌倒而未能得逞，嗣被告起身逃跑之際 ，適有吳哲慶趕抵現場將其抱住，被告為求掙脫，乃任意以 手揮打，致吳哲慶因此受有右眼眶周圍鈍挫傷合併瘀傷及血 腫之普通傷害等情，迭據被告於偵審中坦白承認，核與證人 即被害人乙○○到院具結證述本件遭搶經過及證人吳哲慶到 院證稱逮捕被告之過程相符，此外，並有被害人手機於案發 時與證人吳哲慶之行動電話之通聯記錄（附於原審卷第22頁 )、三軍總醫院附設民眾診療服務處出具之吳哲慶診斷證明 書附卷、玩具手槍1支扣案可資佐證。
㈡上開被告所持玩具手槍1把，經本院當庭勘驗檢視其外觀， 外表黑色製作精細，幾與一般制式手槍無異 (見本院審理筆 錄)，參以被告於原審訊問時自承該玩具槍支為其所收藏之 物，係以裝填瓦斯為動力，可用於發射塑膠子彈（即俗稱BB
彈）等情明確 (見原審卷第64頁)，足徵該等玩具手槍並非 一般構造簡單之塑膠玩具槍支可擬，衡諸一般社會健全觀念 ，如持該等玩具手槍為兇器對人示出以為脅迫，客觀上適足 以使被害人誤認為具有殺傷力之手槍，而不敢抗拒，亦即達 到壓制被害人自由意思之程度。尤以被告於原審審理時自承 其自始即謀以落單之人為犯案對象，並以拿槍對其表示搶劫 ，使其自己將錢交出作為犯案手法等情（見原審卷第62頁) ，而查本案被告係於凌晨時分，選擇巷弄內之獨身女子即被 害人乙○○為對象，持槍脅迫其交出身上財物，雖本案被害 人面對被告持槍脅迫，仍拒絕順從被告要求交付財物、甚至 逕自接聽來電（詳後述），然此情狀實為被告事先所未預見 ，此由被告於原審開庭審理檢察官羈押聲請時坦承：當時伊 有手槍，且站在被害人面前，伊認為被害人應該不敢張揚， 沒想到被害人會接手機並告知他人自己被搶，伊當時被嚇到 等語明確（見聲羈卷第7頁）。是徵諸上開客觀各情，被告 應係明知持上開玩具手槍脅迫被害人，足以致使被害人不能 抗拒而交出財物，而仍執意為之甚明。又被告於被害人尚未 交出手機之際，因被害人接聽手機向友人表示遭搶，被告見 狀後，即以1手勾住被害人脖子，並再以另1手欲強取被害之 手機等情，業據被害人供明 (見原審卷第59頁)，被告亦坦 陳有站在被害人身後，有一隻手繞過被害人的脖子，有一隻 手去拿手機 (見原審卷第60頁)，核其以手勾住被害人脖子 所施以之不法腕力，客觀上即足以使被害人喪失抗拒能力， 佐以被告同時以另1手強取被害人所持手機之動作，堪認被 告當時係欲以不法腕力使被害人喪失抗拒能力，進而達成強 取手機之目的無訛，至辯護人辯稱被告出手強取被害人手機 時，手上並未持有上開玩具手槍乙情，固經證人乙○○於原 審審理時證述：「（被告右手搶你手機，左手勒你脖子，你 有無感覺他手上有拿東西）應該沒有吧。」等語（見原審卷 第58頁），尚非全無可信，然此部分之事實仍無礙於認定被 告以手勾住被害人脖子後強取其手機之舉動，係對被害人身 體施加不法腕力，而足以致使被害人不能抗拒，而該當於強 盜犯行之強暴手段，是辯護人上開所辯，不足以採為有利被 告認定之依據。綜上，本案被告先後持槍脅迫被害人交出財 物及以手勾住被害人脖子而強取被害人手機，核其所為，均 係出於強盜之犯意，應甚明確。
㈢被告雖迭否認其於案發時，主觀上有取得被害人財物之不法 所有之意圖。惟被告於警局初詢時即坦陳：伊因心情不好且 身上沒錢才想要犯案等語在卷（見偵卷第8頁），嗣於原審 準備程序中，再坦承因失業、失戀，家中仰賴維生之父親保
險金即將用罄，心情很差，當時有想要搶錢花用之念頭等語 明確（見原審卷第8頁），參以被告於案發時先要求被害人 交出財物，嗣被害人表示身上沒錢，復進一步要求被害人拿 出身上手機等情，此據被告於警局初訊時即供明 (見偵卷第 7頁)，顯見其取得被害人財物之犯意甚堅，是其所稱犯案僅 為宣洩情緒，並非以獲取財物為目的云云，顯無足採。況按 刑法強盜罪所稱不法所有意圖，係指取得對他人之物之支配 管領權能而言，不以取得所有權為限，是被告既有要求被害 人交出財物之舉動，核其目的在於藉由不法手段取得對被害 人財物之支配管領權，實甚灼然，揆諸上開說明，被告案發 時持槍脅迫被害人交出財物，其主觀上確有不法所有之意圖 ，應無疑義。至其辯稱係為宣洩情緒而為之云云，縱或屬實 ，亦僅涉犯罪動機而已，尚無影響於認定其具備不法所有之 意圖。又被告係以持槍脅迫被害人交出身上手機在先，值此 之際，因被害人友人適巧來電，被害人逕自接聽手機向友人 表示遭搶，被告則出手搶取被害人手機等情，此不惟經被害 人供述甚明，且為被告所不否認 (見偵卷第7頁、原審卷第 50頁)，是以，觀乎被告強取手機之作為係密接於其要求被 害人交出手機之後，堪認被告強取手機作為，應係出於遂行 其先前要求被告交付手機之不法所有意圖所為無訛，至其間 所偶發之被害人接聽手機向友人表示遭搶，被告出手阻止乙 情，充其量僅係被告強取被害人財物之另一動機，尚無從據 此逕謂被告僅係為阻止被害人求救而取其手機，進而以此否 定其對被害人手機之不法所有意圖。又本件案發當時，被告 係以持槍脅迫被害人方式，命令被害人交出財物，是被告縱 未出手強取被害人隨身皮包，亦僅係欲令被害人主動交出而 已，尚無從據此推論被告當時無不法所有之意圖。 ㈣依最高法院歷來之見解，以威嚇方式使人交付財物強盜罪， 與刑法恐嚇取財罪之區別，係以對於被害人施用強暴、脅迫 等非法方法，所加威嚇程度為標準，倘其程度在客觀上足以 壓抑被害人之意思自由，達使不能抗拒之程度，而取他人之 物或使其為財富之交付者，屬強盜罪，否則，被害人之交付 財富與否，儘有自由斟酌之餘地，在一般社會通念上，猶未 達不能抗拒之程度，即應成立恐嚇罪（最高法院30年上字第 668號判例、82年台上字第3669號判決），僅係針對強盜與 恐嚇取財2罪，就認定其犯罪客觀構成要件中「強制行為」 ，說明係以該行為依一般社會通念，是否足生壓制被害人之 意思自由，至使不能抗拒之程度為區分標準，惟行為人之行 為實際上究係成立強盜罪或恐嚇取財罪，依刑法原理，仍需 進一步審認行為人之主觀犯意為何，以資判斷，而關於主觀
犯意之認定，則需綜合行為人之犯罪行為態樣、犯罪結果等 客觀情狀加以推敲，是行為人客觀上所從事之強制行為，如 依一般社會通念，均認尚不足以生壓制被害人之意思自由， 至使不能抗拒之程度，則依據歷來實務見解，該等行為客觀 上應僅該當於恐嚇取財罪之強制行為，且由該等客觀行為及 其他客觀情狀所得推敲之行為人主觀犯意如仍屬恐嚇取財， 自應以恐嚇取財罪論處，又行為人如係對被害人實施依一般 社會通念下咸認足以抑制被害人反抗之強制手段，僅因存在 非一般人所能預見之特殊事由，致使被害人之抵抗行為並未 受抑制，如該等事由復非行為人所能事先認識，則由行為人 所實施之行為及其他客觀情狀，既足以認定行為人係出於強 盜犯意所為，則因其實際上並未發生「至使不能抗拒」之結 果，而屬未充足強盜罪既遂犯之構成要件，無論是否取得財 物，均應認其成立強盜罪之未遂犯，要無從以恐嚇取財罪論 處，否則即屬對行為人主觀之強盜犯意惡性之不完全評價。 查本案因被害人無懼於被告對其施加之持槍脅迫及以手勾住 脖子之強暴犯行，拒絕交付財物，並出手奮力抵抗，以阻止 被告強取其手機等情，業據認定如前，被害人並以證人身分 到院結稱：案發時伊自忖槍支沒有那麼容易取得，故認為被 告所持槍支為假的，並認為被告不會開槍等情，堪認本案並 未發生「至使不能抗拒」之結果，然被告持槍對被害人加以 脅迫及以手勾住被害人脖子所施之強暴行為，客觀上均足生 至使被害人不能抗拒之結果，且被告主觀上確有強盜犯意， 業如前述，是揆諸前開說明，自應以強盜未遂罪論處，辯護 意旨認被告行為僅該當恐嚇取財未遂罪云云，容有誤會，並 非可採。
綜上，本案事證明確，被告所辯無非事後卸責之詞，不足採信 ，其之犯行堪予認定，應依法論科。
三、核被告所為，係犯刑法第328條第4項、第1項之普通強盜未 遂罪，至其接續以脅迫及強暴等舉動命被害人交出財物，係 侵害同一法益，應論以接續犯之單純一罪，至被告以強取手 機方式，欲同時阻止被害人以電話告知友人其遭搶之事，因 被害人抵抗而未果，所涉妨害他人行使權利未遂犯行，應為 強盜未遂罪之犯行所吸收，不另論罪。又被告強盜犯行尚屬 未遂階段，應依法減輕其刑。原審審酌被告因失戀、失業緣 故，始為本案犯行之動機，正值盛年不思循正當方式獲取財 物，所為強盜深夜落單女子之犯行，危害社會治安甚鉅，惟 犯後坦承強盜事實，態度尚佳，並其品行、犯罪時所受刺激 及其智識程度等一切情狀，依刑法第328條第4項、第1項、 第26條前段，量處被告有期徒刑二年八月，以示懲儆。並說
明扣案玩具手槍1支係被告所有供本案犯罪所用之物，業據 被告供承在卷，應依刑法第38條第1項第2款之規定諭知沒收 。認事用法，殊無不合，被告上訴意旨仍執陳詞否認強盜犯 行，應認無理由，予以駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官鍾鳳玲到庭執行職務。
中 華 民 國 95 年 1 月 11 日 刑事第十八庭審判長法 官 吳昭瑩 法 官 王麗莉 法 官 楊貴雄以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
書記官 林淑貞
中 華 民 國 95 年 1 月 12 日附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第328 條
意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，為強盜罪，處五年以上有期徒刑。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。犯強盜罪因而致人於死者，處死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑；致重傷者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑。第一項及第二項之未遂犯罰之。
預備犯強盜罪者，處1年以下有期徒刑、拘役或三千元以下罰金。