臺灣宜蘭地方法院宜蘭簡易庭民事簡易判決
原 告 壬○○
訴訟代理人 吳振東律師
被 告 丁○○○
乙○○
上 一 人
訴訟代理人 甲○○
上二人共同
訴訟代理人 丙○○
被 告 己○○
辛○○ 原住嘉義
庚○○
上 一 人
法定代理人 戊○○
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國95年3 月28日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告就原告所有坐落宜蘭縣員山鄉○○段三鬮小段二一之一一地
號土地，以宜蘭縣宜蘭地政事務所民國七十年字第九一二號收件
，同年一月二十二日登記，權利價值新台幣伍萬元，存續期間自
民國七十一年一月十九日起至同年六月十九日止，權利人為羅福
能，債務人兼設定義務人為羅石祈之最高限額抵押權設定登記應
予塗銷。
訴訟費用由原告負擔二分之一，餘由被告負擔。
事實及理由
一、本件被告己○○、辛○○、庚○○，均未於言詞辯論期日到
場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲
請，由其一造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：坐落宜蘭縣員山鄉○○段三鬮小段21-11 地
號土地（以下簡稱系爭土地）原為原告之父羅石祈所有，現
由原告分割繼承取得所有權，羅石祈前於民國71年1 月19日
曾經將系爭土地辦理設定權利範圍為全部、權利價值為新台
幣（下同）50,000元之最高限額抵押權登記予訴外人羅福能
，並於同年月22日登記在案（以下簡稱系爭抵押權），嗣羅
福能於93年6 月30日死亡後，由兩造共同繼承。系爭抵押權
所擔保之債權，其請求權至86年6 月19日後已逾15年之消滅
時效，羅福能生前亦未於前述請求權消滅時效完成後5 年間
實行抵押權，依照民法第880 條規定，抵押權消滅，原告除
為羅福能之繼承人以外，亦為系爭土地所有權人，爰依據物
上請求權之法律關係，訴請其他繼承人即被告塗銷系爭抵押
權登記，並請求如主文第1 項所示等語。
三、被告丁○○○、乙○○則以：被告丁○○○、乙○○在本件 訴訟之前，並不知悉系爭抵押權登記之事，否則也會主張相 關繼承之權利，當初沒有繼承到什麼財產，不應該負擔塗銷 之義務等語，資為抗辯，並請求駁回原告之訴。四、被告己○○、辛○○、庚○○未於言詞辯論期日到場，亦未 提出準備書狀作何聲明或陳述。
五、原告主張系爭土地原為其父親羅石祈所有，現由原告分割繼 承取得所有權，系爭土地上設定登記之系爭抵押權人羅福能 已於93年6 月30日死亡，由兩造共同繼承之事實，業據原告 提出系爭土地之土地登記謄本、相關當事人之繼承系統表及 戶籍謄本各乙份為證，被告丁○○○、乙○○並未予以爭執 ，被告己○○、辛○○、庚○○則未到庭爭執或提出書狀作 何答辯，堪信屬實。
六、得心證之理由：
（一）按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，抵押 權人於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押權者，其抵 押權消滅。為民法第880條所明文。
（二）查系爭抵押權登記，存續期間係自71年1 月19日起至同年 6 月19日止，因系爭抵押權為最高限額抵押權性質，故其 所擔保之債權範圍至71年6 月19日為止，業已確定而不會 再發生，原告主張該債權之請求權15年之消滅時效應至86 年6 月19日為止已經完成，被告亦未爭執，訴外人羅福能 生前復未於系爭抵押權所擔保之債權時效消滅完成後5 年 間實行系爭抵押權，參照前開規定，系爭抵押權依法應歸 於消滅，則原告訴請塗銷系爭抵押權登記，自屬有據。（三）又系爭抵押權依法已歸於消滅，羅福能死亡後，其繼承人 無從繼承系爭抵押權，且應負塗銷系爭抵押權之義務。另 原告亦為羅福能之繼承人之一，然因其同時為系爭土地之 所有權人，在法律上無從為請求權人之同時亦成為塗銷義 務人，自應由其他繼承人即被告負塗銷之義務，附此敘明 。
（四）至被告丁○○○、乙○○辯稱對於系爭抵押權之事並不知 情，並未繼承到什麼財產，自無需負擔塗銷義務云云，然 被告丁○○○、乙○○為羅福能之合法繼承人，依法繼承 全部之權利及義務，其是否有實際繼承到財產，與其在法 律上應負塗銷義務要屬二事，被告丁○○○、乙○○上述 辯解，容有誤會，不足為採。
七、綜上所述，原告基於物上請求權之法律關係，訴請被告塗銷 系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。又本件被告係基於
繼承義務之關係而應訴，原告同屬繼承人之一，僅因同為原 告身份而不得再擔任被告，本件雖判決被告敗訴，然被告應 訴係不得不然之行為，參照民事訴訟法第81條第2 款規定意 旨，本院認為應由勝訴之原告負擔一半之訴訟費用，始屬公 允，併此敘明。
八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第81條第2款。中 華 民 國 95 年 4 月 06 日
臺灣宜蘭地方法院宜蘭簡易庭 法 官 林俊廷
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後二十日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後二十日內補提上訴理由狀（須按他造當事人之人數附繕本）。中 華 民 國 95 年 4 月 06 日
書 記 官 李明威