臺灣高等法院刑事判決 95年度上易字第201號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
上列上訴人因侵占等案件，不服臺灣士林地方法院94年度易字第
209號，中華民國94年12月6日第一審判決（起訴案號：臺灣士林
地方法院檢察署93年度偵字第9563號），提起上訴，本院判決如
下：
主 文
原判決撤銷。
甲○○連續意圖為自己不法之所有，而侵占對於業務上所持有之物，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以銀元叁佰元即新台幣玖佰元折算壹日，緩刑叁年。又連續意圖為自己不法之所有，以詐術使人將本人之物交付，處拘役貳拾伍日，如易科罰金，以銀元叁佰元即新台幣玖佰元折算壹日，緩刑叁年。
事 實
一、甲○○自民國（下同）93年2 月14日起受僱於東莉食品有限 公司（下稱東莉公司）擔任業務員，從事訂貨、送貨及收取 貨款之業務，竟基於意圖為自己不法所有之概括犯意，利用 職務收款及訂貨之機會，連續於附表一所示之時間、地點， 向附表一所示之商家收取如附表所示之貨款後，以變易持有 為所有之意思，將之侵占入己花用，共計侵占貨款新台幣（ 下同）126662元。又明知紅豆屋坊、滷味香排骨店、閒情精 簡主義並未向東莉公司訂貨，竟基於意圖為自己不法所有之 概括犯意，先後於93年4月6日、93年4月20日、93年4月28日 ，向東莉公司訛稱紅豆屋坊、滷味香排骨店、閒情精簡主義 分別要訂購白北魚片1箱售價920元、骨腿1箱售價1,252元、 梅花肉15.9公斤售價1,733元等貨，致使東莉公司誤以為上 開商家確有訂貨，而如數交付上開貨品予被告，詳如附表二 所載。甲○○因而詐得該等貨物。嗣東莉公司負責人乙○○ 發覺有異，經查始知上情。
二、案經被害人東莉公司訴由台北縣政府警察局汐止分局報請臺 灣士林地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、上揭犯罪事實，業據上訴人即被告甲○○於原審及本院供承 不諱，核與東莉公司負責人乙○○之指訴情節相符，並有被 告簽署之挪用貨款明細表、客戶訪問表19紙、東莉公司應收 帳款簡要表26紙、出貨憑單50紙、出貨退回單4 紙在卷可稽 ，足見其自白與事實相符，本件事證明確，被告犯行堪以認 定。
二、查被告將其業務上持有如附表一所示客戶繳交予告訴人之貨
款據為己有，侵占入己部分，核係犯刑法第336條第2項之業 務侵占罪，其向告訴人謊稱如附表二所示之客戶欲訂貨，致 使告訴人陷於錯誤，而交付貨物部分，核係犯同法第339 條 第1 項之詐欺取財罪。被告先後多次業務侵占及詐欺之行為 ，各時間緊接，所犯罪名相同，顯均係出於概括之犯意為之 ，俱為連續犯，惟被告行為後，刑法第56條關於連續犯之規 定，業經刪除並於95年7月1日生效施行，比較修正前後，以 舊法較有力於被告，依新刑法第2條第1項前段規定，應適用 舊法即修正前刑法第56條之規定，各論以連續犯，並以一罪 論。又刑法第33條第5 款於上開時間亦同時修正為：「罰金 ：新台幣一千元以上，以百元計算之。」，比較修正前後， 以舊法較有利於被告，自應適用舊法即修正前之刑法第33條 第5 款。被告所犯上開二罪，犯意各別，行為互異，罪質互 殊，應分論併罰。
三、原審對被告予以論罪科刑，固非無見，惟被告除於原審判決 後，已再清償告訴人57000元，尚欠43000元，並已與告訴人 達成附帶民事訴訟和解在案，業經告訴人當庭陳稱無誤，原 審未及審酌上情，自有未洽，被告上訴意旨指摘原審量刑過 重為有理由，自應由本院將原判決撤銷改判。爰審酌被告一 時貪念而侵占貨款、詐取財物，侵害金額為13萬餘元，尚屬 不高，犯後復坦承犯行，並已賠償被害人部分款項，所欠餘 額，亦與之達成附帶民事訴訟和解，態度尚稱良好，並參酌 被告素行尚佳，及本件犯罪手段、方法、告訴人尚為被告求 處輕判等一切情狀，就所犯業務侵占罪量處有期徒刑六月， 所犯詐欺罪量處拘役25日。又被告行為後，刑法第41條關於 宣告有期徒刑、拘役，易科罰金之折算標準，業經修正為得 以新台幣一千元、二千元、三千元折算一日，並自95年7 月 1 日生效施行，比較修正前後，自以舊法較有利於被告，依 新刑法第2條第1項前段規定，應適用舊法，是被告上開所宣 告之刑，並依修正前刑法第41條第1 項前段，諭知易科罰金 之折算標準。
四、末查，被告未曾受有期徒刑以上刑之宣告，有本院被告前案 紀錄表在卷可按，因一時財務困頓而罹刑章，犯後已與被害 人達成民事和解，並已清償部分款項，頗表悔意，告訴人亦 求處輕判，被告經此次刑之宣告，當知警惕，無再犯之虞， 本院任所處之刑，以暫不執行為適當，爰就被告所犯之二罪 ，均依新刑法第74條第1項第1款規定，諭知緩刑叁年（參照 最高法院95年度第8 次刑事庭會議紀錄），以勵自新。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第2條第1項前段、第336條第2項、第339條第
1項、第74條第1項第1款，修正前刑法第56條、第41條第1項前段、第33條第5 款，修正前罰金罰鍰提高標準條例第1條前段、第2條，現行法規所定貨幣單位折算新台幣條例第2 條，判決如主文。
本案經檢察官田炳麟到庭執行職務。
中 華 民 國 95 年 8 月 23 日 刑事第十庭 審判長法 官 劉景星 法 官 陳博志 法 官 李春地以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 蘇秋凉
中 華 民 國 95 年 8 月 23 日附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第336條第2項：
對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。
中華民國刑法第339條第1項：
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。
附表一：被告侵占部分共計126662 元
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│編號│客戶名稱│收費金額 │ 收 費 地 址 │收費時間 │
│ │ │(新臺幣) │ │ │
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│ 一 │雙溪美食│5168 │臺北市○○區○○路2段272號│93年4月17 │
│ │ │ │ │至4月23日 │
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│ 二 │羅記嘉義│1010 │臺北市○○區○○街58號 │93年4月10 │
│ │雞肉飯 │ │ │日 │
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│ 三 │膳饌私房│1400 │臺北市士林區○○○路334號 │93年4月20 │
│ │手路菜 │ │ │日 │
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│ 四 │好口味精│7786 │臺北市○○區○○路200巷57 │93年4月24 │
│ │緻餐盒 │ │號 │日 │
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│ 五 │魏寶寶排│1150 │臺北市士林區○○○路○段699│93年3月30 │
│ │骨便當 │ │巷20號 │日 │
│ │ │ │ │日 │
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│ 六 │真飽 │800 │臺北市○○區○○街73號 │93年3月31 │
│ │ │ │ │日 │
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│ 七 │泰越小館│4275 │臺北市○○區○○街42號1樓 │93年4月1日│
│ │ │ │ │ │
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│ 八 │旺來排骨│1500 │臺北市士林區○○○路331巷5│93年4月1日│
│ │ │ │4弄8號 │ │
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│ 九 │港龍燒臘│16001 │臺北市○○區○○街71號 │93年4月16 │
│ │ │ │ │日至27日 │
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│ 十 │來旺小吃│4987 │臺北市○○區○○路2段270號│93年4月16 │
│ │店 │ │ │日至22日 │
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│十一│正宗下港│250 │臺北市○○區○○街69號 │93年4月19 │
│ │肉粽 │ │ │日 │
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│十二│雨農自助│480 │臺北市北投區○○○路○段110│93年4月16 │
│ │餐 │ │號 │日 │
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│十三│佳佳自助│480 │臺北市○○區○○路25之1號 │93年4月20 │
│ │餐 │ │ │日 │
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│十四│一分利自│16885 │臺北市○○區○○街70號 │93年4月16 │
│ │助餐 │ │ │日至28日 │
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│十五│大膳廚 │12940 │臺北市○○區○○路3段189巷│93年3月1日│
│ │ │ │21弄22號 │至31日 │
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│十六│廣東飯麵│14880 │臺北市○○區○○路2段115巷│93年3月1日│
│ │館 │ │47弄28號 │至31日 │
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│十七│吉成 │30945 │臺北市○○區○○路57號 │93年3月1日│
│ │ │ │ │至31日 │
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│十八│創古 │5725 │臺北市○○區○○路55號 │93年3月1日│
│ │ │ │ │至31日 │
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附表二：詐欺部分共計3905元
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│編號│ 客戶名稱 │ 被告訂貨之時間 │所定之貨物 │
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│ 1 │紅豆屋坊 │93年4月6日 │價值920 元之10│
│ │ │ │公斤白北魚片1 │
│ │ │ │箱 │
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│2 │滷味香排骨│93年4月20日 │價值1,252 元之│
│ │店 │ │18公斤兩骨腿1 │
│ │ │ │箱 │
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│3 │閒情精簡主│93年4月28日 │價值1,733 元之│
│ │義 │ │15.9公斤梅肉 │
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