臺灣臺南地方法院臺南簡易庭民事判決 95年度南簡字第410號
原 告 未○○
號
訴訟代理人 張榮作律師
被 告 寅○○
亥○○
酉○○
卯○○
辰○○
Ｈ○○
Ｊ○○
Ｅ○○
Ｇ○○
Ｑ○○○
Ｂ○○○
申○○
天○○
Ｃ○○
地○○
戌○○
子○○○
Ｉ○○
Ｆ○○
玄○○
宇○○
黃○○
宙○○
Ａ○○
午○○
丑○○○
庚○○
Ｏ○○○
之1
辛○○
號
壬○○
癸○○
甲○○○
樓
Ｐ○○○
2弄5
丙○○
丁○○
之1
己○○
Ｍ○○
Ｎ○○
Ｋ○○
1號
Ｌ○○○
戊○○
Ｄ○○○
乙○○
之2
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院判決如下：
主 文
被告應將座落臺南縣歸仁鄉○○段第三七七之四地號土地，登記次序0001之抵押權登記：【權利種類：抵押權、收件日期：民國十六年歸字第005798號、登記日期：民國十六年六月十三日、權利人：巳○、債權範：全部、權利價值：壹佰圓】塗銷。訴訟費用新台幣壹仟元由被告連帶負擔。
本判決得假執行。
事實及理由
一、本件除被告戌○○外，其餘被告寅○○等42人均經合法通知 ，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀陳述，核無民事訴 訟法第三百八十六條所列各款情形，應依原告之聲請，由其 一造辯論而為判決。
二、原告主張：座落臺南縣歸仁鄉○○段第三七七之四地號土地 係原告以應有持分三分之二與被告寅○○以應有持分三分之 一保持共有，有土地登記謄本可稽。民國（下同）十六年六 月十三日，當時之所有權人陳永春、陳狗母曾持系爭土地向 訴外人巳○借貸，並設債權金額銀元壹佰圓之抵押權，權利 人為巳○，並於十六年六月十三日由地政機關收件後，以歸 字第005798號辦理抵押權設定登記。抵押權人巳○於五十年 五月十二日死亡，其繼承人中之馬黃幼、馬清吉、馬清朝、 馬清連、馬清風、林馬巧、馬合、黃馬月英、甘馬金釵等人 亦皆死亡，現存之繼承人為：原告未○○、亥○○、申○○ 、酉○○、戌○○、子○○○、天○○、Ｃ○○、地○○、 寅○○、卯○○、辰○○、Ｈ○○、Ｊ○○、Ｉ○○、Ｂ○ ○○、玄○○、宇○○、黃○○、宙○○、Ａ○○、午○○
、癸○○、甲○○○、謝林家環、丑○○○、庚○○、Ｏ○ ○○、辛○○、壬○○、Ｅ○○、Ｇ○○、Ｑ○○○、Ｆ○ ○、丙○○、丁○○、己○○、Ｌ○○○、戊○○、Ｄ○○ ○、乙○○、Ｍ○○、Ｎ○○、Ｋ○○等計四十四人，有繼 承系統表及戶籍謄本可稽。依民法第三百十五條之規定，債 務清償期除法律另有規定外，債權人得隨時請求清償，又依 同法第八百八十條規定，以抵押權擔保之債權，請求權已因 時消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，五年間不實行抵押 權者，其抵押權消滅。本件抵押權於十六年六月十三日設定 ，債人巳○並未在三十一年六月十二日前請求清償，則借貸 債權業已罹於時效而消滅，且依上述規定，其抵押權亦已於 三十六年六月十二日因除斥期間經過而消滅，則原告對抵押 權人巳○之繼承人等應未負任何債務，得訴請協同辦理塗銷 抵押權登記。另原告與被告寅○○同為系爭土地之所有權人 ，又係巳○之繼承人，故原告與被告寅○○二人所繼承之抵 押權業因混同而消滅，從而原告自得請求被告等將系爭土地 上，登記次序0001之抵押權登記：【權利種類：抵押權、收 件日期：民國十六年歸字第005798號、登記日期：民國十六 年六月十三日、權利人：巳○、債權範：全部、權利價值： 壹佰圓】塗銷。並提出繼承系統表一份、戶籍謄本影本四十 四份、土地登記謄本一份等為憑。
三、被告戌○○陳稱：對原告請求塗銷系爭土地之抵押權登記無 意見。
四、原告主張之事實，業據其提出繼承系統表一份、戶籍謄本影 本四十四份、土地登記謄本一份等為憑，核屬相符，到庭之 被告戌○○對原告之請求並無意見，而其餘被告寅○○等四 十二人復未到庭為有利於己之陳述或主張，自堪信原告之主 張為真實。從而原告以系爭土地之抵押權所擔保之債權業已 罹於時效，且抵押權人亦未於五年內實行抵押權，該抵押權 業已消滅為由，請求被告應將系爭土地上，登記次序0001之 抵押權登記：【權利種類：抵押權、收件日期：民國十六年 歸字第005798號、登記日期：民國十六年六月十三日、權利 人：巳○、債權範：全部、權利價值：壹佰圓】塗銷，即屬 正當，應予准許，並依民事訴訟法第三百八十九條第一項第 三款之規定，依職權宣告假執行。
五、結論：本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第三百八十五 條第一項前段、第八十五條第二項、第三百八十九條第一項 第三款，判決如主文。
中 華 民 國 95 年 8 月 15 日 臺灣臺南地方法院臺南簡易庭
法 官 王國忠
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 95 年 8 月 16 日 書記官 謝文心