臺灣板橋地方法院民事裁定 95年度破字第37號
聲 請 人 定緯科技實業股份有限公司
法定代理人 甲○○○
非訟代理人 賴建南律師
上列當事人聲請宣告破產事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
程序費用由聲請人負擔。
理 由
一、按非訟事件之關係人無訴訟能力，而未由法定代理人合法代 理，經審判長定期命其補正而未遵期補正者，依非訟事件法 第11條準用民事訴訟法第249 條第1 項第4 款之規定，法院 應以裁定駁回之。
二、本聲請意旨略以：聲請人截至民國95年6 月13日止，財產狀 況為：資產計有現金、銀行存款、退休金提撥準備金、應收 帳款及土地廠房等，計約新台幣（下同）67,595,852元，但 積欠員工之薪資、遣散費用、勞保費用、健保費用、勞工退 休金費用、應付帳款、應付票據及銀行借款等，合計 148,340,156 元，總計聲請人截至95年6 月13日止之財產狀 況為負債80,744,304元。聲請人確有支付不能、債務超過不 法清償應宣告破產之情，爰依破產法第1 條、第57條、第58 條第1 項之規定，聲請宣告破產等語。
三、按公司資產顯有不足抵償其所負債務時，董事長應即代表公 司聲請宣告破產，此觀公司法第208 條第3 項及第211 條第 2 項之規定甚明。而現行公司法，為貫徹股份有限公司「企 業所有」與「企業經營」分離之原則，就有關股份有限公司 執行業務機關之規定，係採董事集體執行制，公司業務之執 行，原則上均由董事會決定之（參見公司法第202 條），對 外則由董事會所選任之董事長代表公司（參見同法第208 條 第2 項），董事並無單獨執行業務或代表公司之職權（台灣 高等法院80年度抗字第1182號裁定亦同此意旨）。查依聲請 人所提公司變更登記表所載，該公司除董事長徐瑞庚外，另 置有董事鄭澤鴻、甲○○○、廖李吟芳及林振國4 名，則聲 請人公司對外自應以徐瑞庚為法定代理人，其以甲○○○為 公司董事，亦有代表公司聲請宣告破產之權限云云，揆諸前 開說明，已有誤會，不足採取。
四、聲請人雖又主張其公司董事長徐瑞庚及執行業務董事林振國 早於94年10月29日利用假日夜晚將公司內部重要設備、資料 搬遷一空後銷蹤匿跡，其餘非執行業務董事鄭澤鴻、甲○○ ○及廖李吟芳為處理公司之法律關係，並依民法第35條及公
司法第211 條第2 、3 項之規定履行法定義務，推由甲○○ ○為代表公司之人聲請破產云云，惟查，
⒈按董事長請假或因故不能行使職權時，由副董事長代理之 ；無副董事長或副董事長亦請假或因故不能行使職權時， 由董事長指定常務董事一人代理之；其未設常務董事者， 指定董事一人代理之；董事長未指定代理人者，由常務董 事或董事互推一人代理之。公司法第208 條第3 項雖定有 明文。惟此係就「董事長請假或因故不能行使職權時」， 董事長代理人之產生所設規定。本件聲請人就其公司董事 長徐瑞庚有何請假或因故不能行使職權之情事，並其餘董 事鄭澤鴻、甲○○○及廖李吟芳有共推甲○○○為代理人 等情，均未舉證以為證明，且聲請人公司除徐瑞庚、鄭澤 鴻、甲○○○、廖李吟芳4 名董事外，另有董事林振國1 名，甲○○○僅經鄭澤鴻、甲○○○及廖李吟芳3 名董事 之互推，於法亦有未合。則甲○○○自無從依上開公司法 第208 條第3 項之規定，取得代表聲請人公司之權限。 ⒉又按公司資產顯有不足抵償其所負債務時，除得依第282 條辦理者外，董事會應即聲請宣告破產，公司法第211 條 第2 項定有明文。又按法人之財產不能清償債務時，董事 應即向法院聲請破產。不為前項聲請，致法人之債權人受 損害時，有過失之董事，應負賠償責任，其有二人以上時 ，應連帶負責。民法第35條亦明文規定。上開公司法第 211 條第2 項規定董事會應即聲請宣告破產，與民法第35 條第1 項規定董事應即向法院聲請破產，其「董事會」或 「董事」，係指就公司或法人一切事務對外代表公司或法 人之董事而言，非謂董事會或董事即當然有代表公司之權 ，而得逕以公司法定代理人名義為破產宣告之聲請。本件 聲請人既未舉證證明甲○○○有何代表權限，有如前述， 則其以甲○○○為法定代理人提出本件聲請，於法即有未 合。
五、綜上，聲請人以甲○○○為法定代理人提出本件破產宣告之 聲請，但並未舉證證明甲○○○有何代表公司之權限，經本 院就此於94年9 月14日裁定命其於5 日內補正以徐瑞庚為法 定代理人或甲○○○得為其法定代理人之依據，聲請人仍未 補正完足，有如前述，依首揭說明，本件聲請，顯不合法， 爰予裁定駁回。
六、依破產法第5 條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文 。
中 華 民 國 95 年 10 月 17 日 民事第二庭 法 官 陳麗玲
以上正本係照原本作成
如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新台幣45元整。
中 華 民 國 95 年 10 月 17 日 書記官 陳玉心
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