臺北高等行政法院判決
94年度簡字第00966號
原 告 大和書報圖書股份有限公司
代 表 人 甲○○
訴訟代理人 丁○○
被 告 財政部臺灣省北區國稅局
代 表 人 凌忠嫄(局長)
訴訟代理人 乙○○
上列當事人間因營業稅事件，原告不服財政部中華民國94年9月
15日台財訴字第09400270380號訴願決定，提起行政訴訟。本院
判決如下：
主 文
訴願決定及原處分（含復查決定）均撤銷。
訴訟費用由被告負擔。
事 實
一、事實概要：原告於90年5-6 月間進貨計新台幣（下同）402, 286 元，未依規定取得憑證，卻以非交易對象之涉嫌虛設行 號睦盛企業有限公司（下稱睦盛公司）開立之統一發票，作 為進項憑證申報扣抵銷項稅額，涉嫌虛報進項稅額並逃漏營 業稅計20,114元，經被告審理違章成立，除核定補徵營業稅 20,114元外，並按所漏稅額處以1.2 倍之罰鍰計24,100元（ 計至百元止），原告不服，申請復查，未獲變更，提起訴願 亦經決定駁回後，遂提起本件行政訴訟。
二、兩造聲明：
㈠原告聲明：訴願決定、原處分（復查決定）均撤銷。 ㈡被告聲明：駁回原告之訴。
三、兩造之爭點：原告與睦盛公司有無實際交易行為？ ㈠原告主張之理由：
⒈原告與睦盛公司確有交易而取得該公司開立402,286 元 之發票，並經睦盛公司提出證據說明，但三重稽徵所經 辦人員僅影印存查而不予理會，謂睦盛公司為虛設行號 。惟睦盛公司仍繼續營業，且由稅捐處繼續發給統一發 票。又該公司確有出版圖書，原告並依交易金額開具指 名支票給該公司，而支票依商場交易習慣，並不限制禁 止背書轉讓，因此執票人持向他人調款而將支票轉交給 他人，均為交易行為，不應否認原告有付款之事實。 ⒉次查，睦盛公司因出版圖書由經由原告對外行銷，嗣於 銷售後結帳，原告依銷售所得金額付款，由向睦盛公司 開具發票請款，對方是否為虛設行號，原告依外觀無法 判定，且被告並無證據證明，不應憑空謂原告無交易行
為。若謂該公司為虛設行號，何以稅捐處仍繼續發給發 票，再者，本件應為原告與該公司是否有交易行為，如 雙方有交易行為，原告自得依法申報稅捐，核與該公司 是否為虛設行號無關，被告全無證據，先假設睦盛公司 為虛設行號，再進而謂與該公司有交易之廠商均視為違 法，並因此處罰，其處分不當，至為明顯。
⒊又查，本件係由該睦盛公司於90年6 月間發行「世界之 交的台海危機」二千本定價320 元及「探索中共21世紀 的軍力」二千本定價320 元，交由原告銷售全省各書局 ，依銷售數量計算結果，原告應付款為422,400 元，此 有該二書版權頁及會計對帳單可證，因此原告開立發票 日90年7 月31日支票亦指名受款人睦盛公司，但該公司 要求將抬頭及禁止背書取消，以便可向他人調現，原告 因認屬商業常情，乃同意取消抬頭交給該公司，雙方間 交易情形均極正常，不知為何被告謂此為虛偽交易。 ㈡被告主張之理由：
⒈按「營業人左列進項稅額，不得扣抵銷項稅額：一、購 進之貨物或勞務未依規定取得並保存第33條所列之憑證 者。」「納稅義務人，有左列情形之一者，除追繳稅款 外，按所漏稅額處1 倍至10倍罰鍰，並得停止其營業… 五、虛報進項稅額者。」行為時營業稅法第19條第1 項 第1 款及第51條第5 款所明定。
⒉查原告於首揭期間進貨，取具虛設行號睦盛公司開立之 統一發票，作為進項憑證申報扣抵銷項稅額，虛報進項 稅額20,114元之事實，有調查通知函、統一發票查核清 單及法務部調查局北部地區機動工作組（下稱調查局北 機組）刑事案件移送書影本可稽，故被告核定補徵營業 稅額20,114元及處罰鍰24,100元，於法並無違誤。 ⒊原告雖主張與睦盛公司有實際交易，且該公司現仍繼續 營業並供貨予中盤商云云。然查，原告提示支票之實際 兌領人非睦盛公司，且該支票正面載明受款人睦盛公司 並禁止背書轉讓之記載，亦經劃記刪除，而原告於訴訟 中補提之發書單，進貨退出單，皆為原告內部所製作之 表單，不足為主張事實之證明，原告復未提示相關進貨 之運送單、簽收單等佐證資料供核，依行政法院36年判 字第16號判例「當事人主張事實，須負舉證責任，倘其 所提出之證據，不足為主張事實之證明，自不能認其主 張之事實為真實。」原告主張委無足採。
理 由
一、本件原告起訴時，被告之代表人為許虞哲，嗣於訴訟中變更
為凌忠嫄，茲據新任代表人具狀聲明承受訴訟，經核無不合 ，應予准許。又原告不服被告所為補稅及罰鍰處分，其金額 合計為44,214元，因未逾20萬，應適用簡易訴訟程序，爰不 經言詞辯論，逕為判決，均合先敘明。
二、按「營業人當期銷項稅額，扣減進項稅後之餘額，為當期應 納稅額或溢付營業稅額。…進項稅額，指營業人購買貨物或 勞務時，依規定支付之營業稅額。」「營業人左列進項稅額 ，不得扣抵銷項稅額：⒈購進之貨物或勞務未依規定取得並 保存第33條所列之憑證者。」「納稅義務人，有左列情形之 一者，除追繳稅款外，按所漏稅額處1 倍至10倍罰鍰，並得 停止其營業：虛報進項稅額者。」營業稅法第15條、第19 條第1 項第1 款及第51條第5 款分別定有明文。三、本件被告以原告於90年5-6 月間進貨計402,286 元，未依規 定取得憑證，卻以非交易對象涉嫌虛設行號睦盛公司開立之 統一發票，作為進項憑證申報扣抵銷項稅額，虛報進項稅額 而逃漏營業稅額計20,114元，除核定補徵營業稅20,114元外 ，並按所漏稅額處1.2 倍罰鍰計24,100元之事實，為兩造所 不爭，並有被告核定稅額繳款書及罰鍰處分書附原處分卷可 稽，堪信為真實。
四、原告起訴主張：睦盛公司於90年3 月間發行「世界之交的台 海危機」及「探索中共21世紀的軍力」二書交由原告銷售各 書局，其依實際銷售量簽發支票給付貨款422,400 元予睦盛 公司，而取得該公司發票，為正常商業行為，與睦盛公司是 否為虛設行號無關，況睦盛公司仍繼續營業中，被告以睦盛 公司涉嫌虛設行號而謂原告與該公司無交易行為，核定補稅 及處罰鍰，顯有違法等語。故本件之爭點，在於睦盛公司是 否為虛設行號？及原告與該公司有無實際之交易行為？五、經查：
㈠按被告認睦盛公司涉嫌虛設行號，原告與該公司無實際交 易事實，無非以原處分卷附調查局北機組刑事案件移送書 ，及原告提出之付款支票並非由睦盛公司兌領等情，為主 要論據。
㈡惟查，調查局北機組前揭刑事案件移送書，係以訴外人許 應時等18人自89年底起，利用知情之人頭虛設行號請領發 票，並以虛進虛銷循環開立發票互抵，幫助他人逃漏稅捐 ，涉有偽造文書及違反稅捐稽徵法第43條罪嫌，而移送台 北地檢署偵查，然觀諸前開刑事案件移送書全文，並未記 載睦盛公司為許應時等人虛設之公司或有虛進虛銷循環開 立發票情事，而依該移送書附表即「許應時等涉嫌違反稅 捐稽徵法幫助他人逃漏稅一覽表」所載睦盛公司為其中一
家公司等情，亦僅足認睦盛公司涉有向許應時等人購買其 虛設行號之發票以規避稅捐之違章行為；復參諸睦盛公司 司係於85年4 月24日經核准設立登記，其登記營業項目亦 包括圖書、雜誌、文具、禮品、錄音帶之買賣及代理國內 外前項產品之經銷投標報價、進出口業務在內，且該公司 於90年度進貨期間，均依規定按期申報進、銷項資料，並 按其應納稅額繳納營業稅等情，亦為被告所不爭，並有睦 盛公司之公司登記資料、90年度營業人銷售額與稅額申報 書（彙總）表附本院卷可稽，依上開證據，足認睦盛公司 應有實際營業之行為，被告未詳加查證，僅以該公司涉嫌 向虛設行號買受發票之違章行為，即認該公司亦為虛設行 號，原告與之無實際交易，自嫌率斷。
㈢又查，原告主張其依與睦盛公司簽訂之總經銷合約，於90 年3 月1 日起至同年6 月30日止，經銷該公司發行之前開 二冊書籍予各書局零售，嗣依實際銷售量結算而簽發支票 給付貨款422,400 元予睦盛公司等情，業據提出與所述相 符之前開二冊書籍所載出版明細資料、總經銷合約書、發 書單、進貨退出單、結算單及付款支票為證；且本院依前 開支票所載兌領人丙○○到庭具結證稱：「我是全球防衛 雜誌的經理，這是睦盛公司向我調現給我的支票，因為我 們有業務往來，而且原告跟睦盛公司進貨也是由我介紹的 ，這二本書是我們公司編的，交給睦盛發行，因為我們是 發行雜誌，睦盛公司發行後交給大和公司經銷，而且也是 我介紹大和書報給睦盛公司，我們的雜誌也是交給大和的 關係企業宇泰公司來發行經銷。」等語，經核與前開二冊 書籍出版明細頁所載：「出版／全球防衛雜誌社有限公司 、發行／睦盛企業有限公司、總經銷／大和書報圖書股份 有限公司」等情相符，益徵原告所稱：其簽發前開支票原 指名受款人為睦盛公司及禁止背書轉讓，因票期有一個月 之久，乃應睦盛公司要求塗銷前開記載事項，以利其向他 人調現等語，尚非子虛，亦無違一般適業往來常情，被告 僅以原告所提前開支票已塗銷指名受款人，且非由睦盛公 司兌領，而否認原告有付款之資金流程，尚嫌疏略。故依 上開事證，原告主張其與睦盛公司有實際之交易行為，而 取得該公司開立之前開進項憑證，洵堪採信。
六、綜上所述，被告以原告有進貨事實，卻持非交易對象之虛設 行號睦盛公司開立之統一發票，作為進項憑證申報扣抵銷項 稅額，致虛報進項稅額，所為上開補徵營業稅及罰鍰處分， 尚有違誤，訴願決定未予糾正，均有未洽，原告訴請撤銷， 為有理由，應予准許。
據上論結，本件原告之訴為有理由，爰依行政訴訟法第233 條第1 項、第98條第3 項前段，判決如主文。
中 華 民 國 95 年 10 月 4 日 第二庭 法 官 蕭惠芳
上為正本係照原本作成。
本件以訴訟事件所涉及之法律見解具有原則性者為限，始得於本判決送達後20日內向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如已於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補具上訴理由（均按他造人數附繕本），且經最高行政法院許可後方得上訴。
中 華 民 國 95 年 10 月 4 日 書記官 李淑貞
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