臺灣臺北地方法院刑事簡易判決 95年度簡字第3205號
聲 請 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
上列被告因妨害兵役案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（九十
五年度偵字第一七五七三號），本院判決如下：
主 文
甲○○後備軍人意圖避免召集處理，居住處所遷移，無故不依規定申報，致使教育召集令無法送達，處有期徒刑叁月，如易科罰金，以銀元叁佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。緩刑貳年。 事實及理由
一、甲○○係後備軍人，依兵役法第三十七條規定有接受三軍部 隊教育召集之義務。甲○○雖自民國八十九年六月二十六日 起設籍在臺北市○○區○○街六十巷一號（今仍設籍於該處 ），然實際上自九十四年間某日起即離開該處而在中南部工 作，長期未居住於該處而有居住處所遷移之情形，甲○○竟 意圖避免召集處理，無故不依規定向臺北市中正區公所兵役 科申報其實際居住處所業已遷移，致使臺北市後備指揮部所 發，指定甲○○應於九十五年六月二十五日，前往新竹縣關 西鎮老庚寮二十二號關西營區報到接受教育召集之九十五年 度三軍部隊博愛二三一三之四號教育召集令，雖經其母李阿 省於九十五年五月十六日代為收受，但因無法與甲○○取得 聯絡而無法送達於甲○○本人。案經臺北市後備指揮部移送 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查聲請以簡易判決處刑。二、證據名稱：
㈠被告甲○○於偵查中之自白。
㈡被告之母李阿省於偵查中之陳述。
㈢臺北市後備指揮部妨害兵役案件移送報告書、臺北市後備 旅九十五年博愛二三一三○四號教育召集未到人員名冊、 臺北市後備指揮部列管後備軍人行方不明遷出未報移送法 辦年籍表、該教育召集令中華郵政掛號郵件收件回執（以 上均影本）、內政部戶政司戶役政資料電子閘門系統個人 基本資料查詢結果表。
三、㈠按被告行為後，刑法部分條文業於九十四年一月七日修正 ，同年二月二日經總統令公布，並自九十五年七月一日起 施行。而刑法第十一條有關刑法總則之適用範圍，修正前 原規定為：「本法總則於其他法令有刑罰之規定者，亦適 用之。但其他法令有特別規定者，不在此限。」，修正後 則規定為：「本法總則於其他法律有刑罰或保安處分之規 定者，亦適用之。但其他法律有特別規定者，不在此限。 」，矧「總則編適用之範圍，基於法律保留及罪刑法定原
則，刑法以外之其他刑事特別法，應指法律之規定，不包 括行政命令在內，爰將『法令』修正為『法律』以符上開 基本原則之意旨。」（該條修正理由第一項參照），是刑 法第十一條僅屬使刑法以外之刑事特別法得以一體適用刑 法總則規定之過橋條款耳，其規定本身無關罪刑之實質內 容，是該條文字修正尚不生新舊法比較之問題，應逕依修 正後刑法第十一條前段，適用刑法總則之規定，先予敘明 。再修正後刑法第二條第一項規定：「行為後法律有變更 者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者 ，適用最有利於行為人之法律。」，此條規定與刑法第一 條罪刑法定主義契合，係規範行為後法律變更所生新舊法 律比較適用之準據，是刑法第二條本身雖經修正，尚無比 較新舊法之問題，應一律適用裁判時之現行刑法第二條以 決定適用之刑罰法律。又本次修正涵蓋之範圍甚廣，故比 較新舊法時，應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯 、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨 其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形， 綜其全部罪刑之結果而為比較，復有最高法院九十五年五 月二十三日所為之九十五年度第八次刑事庭會議決議第一 點法律變更之比較適用原則㈣可資參照。
㈡次按「後備軍人及補充兵應下列召集：一、動員召集：戰 爭或非常事變時，依作戰需要實施之。二、臨時召集：平 時為現役補缺、停役原因消滅回役，戰時為人員補充或在 軍事警備上有需要時實施之。三、教育召集：依軍事需要 ，於舉行訓練或演習時實施之。四、勤務召集：戰時或非 常事變時，為輔助戰時勤務或地方自衛防空等勤務需要實 施之。五、點閱召集：於點驗或校閱時實施之。」，兵役 法第三十七條定有明文。又後備軍人依後備軍人管理規則 第六條所定管理事項，於戶籍遷出遷入或住址變更時有申 報之義務，於該規則第七條第二款亦有明文規定，本案被 告為後備軍人，有妨害兵役治罪條例第十條第一項第三款 之意圖避免召集處理，其居住處所遷移，無故不依規定申 報之情形，致使教育召集令無法送達，依同條例第十條第 三項之規定，以意圖避免召集論，並依妨害兵役治罪條例 第六條之規定科刑。是核其所為，係犯妨害兵役治罪條例 第十條第三項之罪，而應依同條例第六條第一項科刑。爰 審酌被告素無前科，素行良好，其因一時疏忽未依規定申 報居住所遷移，致使教育召集令無法送達，所為業已妨害 國家徵兵之順暢及兵役之有效管理，犯罪動機、目的、手 段，並依妨害兵役治罪條例第二條第二項之規定審酌其妨
害兵役情狀及該條例第二條第一項所定召集次序、暨犯罪 後坦承犯行，頗有悔意，態度尚稱良好等一切情狀，量處 如主文前段所示之刑。
㈢又修正前刑法第四十一條第一項前段規定：「犯最重本刑 為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期 徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或 其他正當事由，執行顯有困難者，得以一元以上三元以下 折算一日，易科罰金。」，再被告行為時之易科罰金折算 標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第二條（已於九十五 年五月十七日修正刪除，並自九十五年七月一日起施行） 前段規定，就其原定數額提高為一百倍折算一日，則本案 被告行為時之易科罰金折算標準，應以銀元一百元以上， 三百元以下折算一日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣三 百元以上，九百元以下折算一日。而修正後刑法第四十一 條第一項前段則規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑 以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者 ，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰 金。」，經比較新舊法結果，以行為時所適用之修正前刑 法第四十一條第一項、修正前罰金罰鍰提高標準條例第二 條規定較有利於被告，是依刑法第二條第一項前段之規定 ，自應適用行為時即修正前刑法第四十一條第一項前段、 修正前罰金罰鍰提高標準條例第二條之規定，併諭知被告 易科罰金之折算標準。
㈣另刑法第七十四條雖亦於九十四年二月二日修正公布，並 自九十五年七月一日施行，然有關緩刑之宣告，因非行為 可罰性之法律規範變更問題，自應適用修正後之刑法第七 十四條之規定（最高法院九十五年五月二十三日所為之九 十五年度第八次刑事庭會議決議第七點參照）。查被告前 未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法 院被告前案紀錄表在卷可考，其因一時失慮，偶罹刑典， 犯罪後已坦承犯行，知所悔悟，且其犯行尚屬輕微，本院 認被告經此偵、審程序及刑之宣告後，當知所警惕而無再 犯之虞，是本院認上開所宣告之刑，以暫不執行為適當， 爰併予宣告緩刑二年，以啟自新。
四、依刑事訴訟法第四百四十九條第一項前段、第三項，妨害兵 役治罪條例第六條第一項、第十條第一項第三款、第三項， 刑法第十一條前段、第二條第一項前段、修正前刑法第四十 一條第一項前段、刑法第七十四條第一項第一款，修正前罰 金罰鍰提高標準條例第二條，現行法規所定貨幣單位折算新 臺幣條例第二條，逕以簡易判決處刑如主文。
如不服本判決，得於判決送達後十日內，向本院提出上訴狀（應抄附繕本）。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 95 年 11 月 13 日 刑事第九庭 法 官 黃紹紘以上正本證明與原本無異。
書記官 陳靜君中 華 民 國 95 年 11 月 17 日附錄本案論罪科刑所犯法條全文
妨害兵役治罪條例第六條
意圖避免教育召集或勤務召集，而有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑：
一、捏造免役、除役、轉役或免除召集原因者。二、毀傷身體者。
三、拒絕接受召集令者。
四、應受召集，無故逾應召期限二日者。
五、使人頂替本人應召者。
無故不參加點閱召集，或意圖避免點閱召集，而有前項第一款至第三款及第五款行為之一者，處一年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣九萬元以下罰金。
國民兵為避免應召集輔助軍事勤務犯第一項之罪者，處三年以下有期徒刑。
妨害兵役治罪條例第十條
後備軍人意圖避免召集處理有下列行為之一者，處一年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣九萬元以下罰金：
一、離營歸鄉無故不依規定報到，或重複申報戶籍者。二、拒絕依規定調查，或體格檢查不到者。
三、居住處所遷移，無故不依規定申報者。
國民兵犯前項第三款之罪者，處六月以下有期徒刑、拘役或科新臺幣三萬元以下罰金。
後備軍人犯第一項之罪或國民兵犯前項之罪，致使召集令無法送達者，以意圖避免召集論；分別依第五條或第六條科刑。