違反藥事法等
臺灣臺北地方法院(刑事),訴字,94年度,1846號
TPDM,94,訴,1846,20061129,2

臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　　94年度訴字第1846號
公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　戊○○
選任辯護人　林衍鋒律師
上列被告因違反藥事法等案件，經檢察官提起公訴（94年度偵字
第8775號），本院判決如下：
主 文
戊○○連續明知為偽藥而販賣，處有期徒刑伍月，扣案如附表所示之包裝紙盒、塑膠瓶、說明書、藥品，及價格調整表一張均沒收。
事 實
一、戊○○係設於臺北市○○區○○路三段一五四號一樓「育達 藥品有限公司」（對外以「育達藥品」招牌營業，以下簡稱 「育達公司」）之負責人，從事於醫療耗材、西藥、清潔用 品零售等業務，明知藥品須經主管機關核准始得輸入販賣， 且明知「Losec/樂酸克」膠囊、「Zantac/善胃得」膜衣錠 、「Reductil/亞培諾美婷」膠囊、「VIAGRA/威而剛」膜衣 錠等藥品分別係瑞典商阿斯特捷利康公司、英商葛蘭素集團 公司、美商亞培大藥廠公司、美商輝瑞產品公司（Pfizer Products Inc.）所生產之藥品，並分別取得我國行政院衛 生署衛署許可證許可進口販售（發證日期分別為民國七十九 年三月十七日、七十二年五日二十八日、九十一年一月十四 日、八十八年一月三十日），且四家公司在我國內之合法代 理販售藥商分別為臺灣阿斯特捷利康公司、荷商葛蘭素史克 藥廠股份有限公司台灣分公司、美商亞培股份有限公司台灣 分公司、輝瑞大藥廠股份有限公司（下稱輝瑞大藥廠），而 如附表所示之商標圖樣係如該附表所示之亞培公司等向我 國經濟部智慧財產局所申請註冊核准（相關註冊證號、指定 使用商品名稱、商標專用期間均詳如附表所示），近年在全 球西藥產品市場行銷甚廣，為業界及消費大眾所共知，因均 仍在專用期間，未經商標註冊權人之授權，不得任意使用。 其竟仍基於意圖營利販入後賣出之概括犯意，於民國九十一 年間，向不詳廠商購入之不詳數目之紙盒裝「Losec/樂酸克 」（法國製，每盒有一塑膠瓶，每瓶內裝十四顆藥錠，均有 說明書（即仿單）一份），於九十二年初之某日時，委託友 人游莉玲自國外帶回不詳數目之紙盒裝「Zantac /善胃得」 （每盒有四片鋁箔包裝片，每片裝有十五顆藥錠，每盒共有 六十顆藥錠，均有說明書一份）、十顆又一瓶「VIAGRA/威 而剛」（其中十顆置放於「博多爽錠」塑膠瓶，另威而剛塑 膠瓶裝有三十顆藥錠，於瓶身黏有說明書一份），於九十三



年中某日，向址設臺北市○○區○○路四段一六五巷四十弄 五號正宗藥品有限公司（已倒閉）之真實姓名年籍不詳之外 務員，以每盒新臺幣（下同）三千一百五十元代價購入之五 、六盒紙盒裝「Reductil/亞培諾美婷」（每盒有二片鋁箔 包裝，每片十四顆，一盒二十八顆，均有說明書一份），及 其於不詳時間、不明管道購入之九十八顆裝「亞培諾美婷」 （每盒內有七片鋁箔包裝，每片有十四顆，均有說明書一份 ）等藥品（均係未經核准擅自製造之偽藥），於不詳時間購 入他人自行自國外攜入之不詳數目之瓶裝「Losec/樂酸克」 （屬未經核准擅自輸入之禁藥），自九十一年間起，在其經 營之育達公司營業場所內，將「樂酸克」膠囊、「善胃得」 膜衣錠、「威而剛」膜衣錠等以不詳價格，「亞培諾美婷」 膠囊以每片（排）十四顆一千四百元或每盒二十八顆三千四 百元到三千五百元不等之價格販賣予不特定人。嗣經美商亞 培股份有限公司台灣分公司委託理律法律事務所辦理查察市 場仿品，該事務所乃委請京華商信事業有限公司派徵信人員 乙○○於九十三年九月二十三日前去「育達公司」查訪，經 向在店內之戊○○詢問有無「亞培諾美婷」減肥藥，戊○○ 稱店內無販售二十八顆裝之「諾美婷」減肥藥，其所販賣的 「諾美婷」減肥藥均為九十八顆裝，一排（片）十四顆、每 排一千四百元，戊○○即取出一盒九十八顆裝「亞培諾美婷 」，告知可購買其所需之數量，乙○○乃以二千八百元向戊 ○○購得二排共二十八顆「亞培諾美婷」膠囊，經由理律法 律事務所送請美商亞培股份有限公司台灣分公司委託華友科 技顧問股份有限公司藥物及工業衛生認證實驗室鑑定，確認 係仿冒商標之偽藥後，理律律師事務所又受託委請京華商信 事業有限公司派徵信人員乙○○於九十三年十二月十七日前 去「育達公司」查訪，當時在場之店員丁○○（即湯丁○○ ）告知僅有諾美婷減肥藥與胃藥、維他命搭配之調劑包，如 需要散裝15mg「諾美婷」減肥藥需等待至下星期進貨或至板 橋市○○路五十二號總公司（板信藥品有限公司），乙○○ 即取林麗會名片先行離去。迨九十三年十二月二十四日，乙 ○○再次前去「育達公司」查訪，在場之店員丁○○向乙○ ○表示因「亞培諾美婷」全面漲價，基於成本考量，店內已 無販售九十八顆裝的「諾美婷」，但有諾美婷搭配胃藥、維 他命之調劑包供應予該店會員，二十八包售價三千五百元， 亦有二十八顆盒裝15mg「諾美婷」減肥藥，每盒為三千五百 元，乙○○檢視該盒裝「亞培諾美婷」認似真品而未購買， 並立即向理律律師事務所請示，經該事務所指示仍需購買後 ，乙○○乃向丁○○以三千五百元購得盒裝「亞培諾美婷」



一盒，經美商亞培股份有限公司台灣分公司鑑定結果認係偽 藥商品，乃委請律師於九十四年一月十八日向臺北市政府警 察局中山分局檢舉，臺北市政府警察局中山分局乃於九十四 年一月二十七日向本院聲請搜索票，該局警員於同日下午五 時十分許，持本院核發之搜索票，會同律師於上址育達公司 查獲，並扣得「亞培諾美婷」二十八顆裝空包裝盒一個（含 說明書一張）、「亞培諾美婷」調劑包三十包（每包均有諾 美婷一顆、維他命B群一顆、胃藥一顆）、「Losec」四盒（ 中文：樂酸克、法國製，均有說明書一份，每盒有一塑膠瓶 ，每瓶內裝十四顆藥錠）、「Zantac」三盒（中文：善胃得 ，每盒六十顆，有英文說明書、無中文說明書）、「VIAGRA 」一瓶（三十顆裝，瓶身黏有英文說明書一份、無中文說明 書）、以「博多爽錠」塑膠瓶裝的「VIAGRA」十顆、九十三 年十二月十九日價格調整單（內有亞培諾美婷之價格）一張 及戊○○接受某不詳姓名客人退貨之「Losec/樂酸克」一瓶 （內有十顆藥錠），而查知上情。
二、案經美商亞培股份有限公司台灣分公司、瑞典商阿斯特捷利 康公司、英商葛蘭素集團公司、美商輝瑞產品公司訴由臺北 市政府警察局中山分局報請臺灣臺北地方法院檢察署檢察官 偵查起訴。
理 由
一、訊據被告戊○○固坦承為育達公司之負責人，警方於九十四 年一月二十七日下午五時十分許，持本院搜索票於上址育達 公司所搜索扣案之藥品確係在育達公司內所查獲等情不諱， 惟矢口否認有何違反藥事法等犯行，辯稱：檢察官當初是跟 伊講說如果可以就跟對方廠商和解，伊有點被誤導，因為伊 想和解，所以就全部認罪，表示那些東西是在店內找到的。 實際上有銷售的是亞培諾美婷，其他部分並沒有販賣，「Lo sec／樂酸克」是伊三、四年前向不詳廠商叫的，發現外包 裝和臺灣廠包裝不一樣，所以收起來沒賣，有交代藥師丟掉 ，因忙碌忘記了，威而鋼是廠商寄賣的，散裝的部分有十顆 ，他要我們藥師先試用，如果效果不錯，再開整瓶的賣。被 告之辯護人為被告辯護略稱：被告僅高職畢業，非葯事專科 畢業，無辨識葯品真偽之能力，亞培諾美婷的部分，被告是 向盤商進貨，進價與售價是跟一般的行情相同，並不知是偽 藥；樂酸克部分，是前店典當時留下來，且超過有效期限， 被告有告知員工不得販售，藥是放在保險箱內，沒有陳列販 賣，是警員搜索當時將其打開扣押的，善胃得是委託友人從 國外帶回來的真品，是水貨，威而鋼部分，是業務員拿來給 被告及店員試用，再寄賣的，因為被告及店員尚未試用，所



以放在抽屜內，也沒有陳列販賣。被告並非明知上揭藥品為 偽藥，也沒有全部將之陳列販賣云云。經查：
　 ㈠瑞典商阿斯特捷利康公司、英商葛蘭素集團公司、華友科 技顧問股份有限公司、美商輝瑞大藥廠所出具之鑑定聲明 書等書證，雖係被告以外之人於審判外之書面陳述，惟經 檢察官、被告及其辯護人於本院審理時對前開書面證據表 示無意見，本院審酌前開書面陳述，就作成過程並無不適 當之情形，依刑事訴訟法第一百五十九條之五第二項規定 ，均具有證據能力，合先敘明。
㈡被告係育達公司之負責人，從事於醫療耗材、西藥、清潔 用品零售等業務，有公司基本資料查詢表一份在卷可稽。 又臺北市政府警察局中山分局警員於九十四年一月二十七 日下午五時十分許，持本院所核發之搜索票於上址育達公 司執行搜索，於店內櫃檯後方第二抽屜內查獲「亞培諾美 婷」二十八顆裝空包裝紙盒一個（含說明書一張），於第 三抽屜內查獲「亞培諾美婷」配藥包三十包（每包均有諾 美婷膠囊一顆、維他命B群一顆、胃藥一顆），於店內無 法上鎖之保險箱內查獲「Losec」四盒（中文名稱：樂酸 克、法國製，均有說明書一份，每盒有一塑膠瓶，每瓶內 裝十四顆藥錠），於店內陳列架第四格上查獲「Losec」 一瓶十顆（中文名稱：樂酸克、無說明書、無外包裝盒） 、「Zantac」三盒（中文名稱：善胃得，每盒六十顆，有 英文說明書、無中文說明書），於調劑架上查獲以「博多 爽錠」塑膠瓶裝的「VIAGRA」十顆（中文名稱：威而剛） ，於收銀機下抽屜內查獲「VIAGRA」一瓶（塑膠瓶裝，內 有三十顆裝，瓶身黏有有英文說明書一份），及在調劑架 上查獲九十三年十二月十九日價格調整單一張（其上記載 有「亞培諾美婷」之價格）等情，有本院搜索票、臺北市 政府警察局中山分局搜索扣押筆錄及扣押物品目錄表等在 卷可稽（見偵查卷第十四至十八頁），並經證人丙○○○ ○於本院九十五年四月二十一日審理時證述在卷，並為被 告於本院審理時所自承在卷，堪信屬實。
㈢又「Losec/樂酸克」膠囊、「Zantac/善胃得」膜衣錠、 「Reductil/亞培諾美婷」膠囊、「VIAGRA/威而剛」膜衣 錠等藥品分別係瑞典商阿斯特捷利康公司、英商葛蘭素集 團公司、美商亞培大藥廠公司、美商輝瑞產品公司（Pfiz er Products Inc.）所生產之藥品，並分別取得我國行政 院衛生署衛署許可證許可進口販售（發證日期分別為民國 七十九年三月十七日、七十二年五日二十八日、九十一年 一月十四日、八十八年一月三十日），且四家公司在我國



內之合法代理販售藥商分別為臺灣阿斯特捷利康公司、荷 商葛蘭素史克藥廠股份有限公司台灣分公司、美商亞培股 份有限公司台灣分公司、輝瑞大藥廠，而如附表所示之 商標圖樣係如該附表所示之美商亞培股份有限公司台灣分 公司等向我國經濟部智慧財產局所申請註冊核准（相關註 冊證號、指定使用商品名稱、商標專用期間均詳如附表所 示），均尚在商標專用期間，有經濟部中央標準局商標註 冊證影本一份（見偵查卷第九四頁，「樂酸克」膠囊）、 經濟部智慧財產局商標註冊簿影本一份（見偵查卷第五七 頁，「善胃得」膜衣錠）、行政院衛生署藥品許可證影本 二份、經濟部智慧財產局商標註冊簿影本三份（見偵查卷 第三四至三九頁，「亞培諾美婷」膠囊）、中華民國商標 註冊證影本一份（見偵查卷第七五頁，「威而剛」膜衣錠 ），及行政院衛生署網站查詢藥品許可輸入之列印資料四 份（見本院卷第三六六至三七二頁）在卷可稽，堪認上揭 藥品均係經核准輸入之藥品，且如附表所示之商標均尚在 專用期間無誤。
㈣前揭於九十四年一月二十七日搜索現場所扣案之藥品，經 告訴代理人取樣樂酸克送阿斯特捷利康大葯廠瑞典營業葯 品供應處葯錠品質保證部、善胃得送英國「GMS品質部環 球包裝支援部」、諾美婷送華友科技顧問有限公司、威而 剛送美商輝瑞產品公司鑑定，經鑑定結果：
⒈樂酸克部分：查扣20mg「Losec/樂酸克」藥品四盒及一 瓶（無外包裝盒且該瓶內僅含10顆），取樣其中一盒「 Losec」（批次號碼ZC2751）及無外包裝盒一瓶（批次 號碼EK5480）送鑑定：⑴一盒「Losec」（批次號碼ZC2 751）經觀察此份扣案藥品之外觀，並與真品比對後顯 示下列差異：①「瓶子部分」：扣案藥品之「蓋子的凹 槽號碼左右顛倒」、「未有蓋子的供應商標誌」、「蓋 子內的乾燥劑不是告訴人所用的類型」。②「仿單」部 分：扣案藥品仿單之「尺寸」與真品明顯不同、內文印 刷不夠清晰、國際商品條碼/藥品碼未標示於正確位置 、紙張品質及厚度不同。③「紙盒及標籤」部分：扣案 藥品之物品編號不正確。且經進行化驗分析後，發現其 所釋出之有效藥量極為低微，故可確認扣案樣品藥錠為 「偽藥」、「仿冒品」無誤。⑵無外包裝盒之「Losec 」一瓶（批次號碼EK5480），經觀察及化驗分析後，確 認此份扣案藥品為真品無誤。惟此份扣案藥品之外包裝 ，均無中文說明，故其仍屬未經核准擅自輸入藥品之「 禁藥」。




⒉善胃得部分：查扣15Omg「Zantac/善胃得」藥品三盒， 經取樣一盒鑑定結果為⑴「包裝」部份：經與真品品之 外包裝比對，扣案樣品之紙盒、藥錠鋁箔水泡形包裝部 份，均與真品有顯著之不同，如標在紙盒二邊的「Gla xo Wellcome」位置不對、藥錠鋁箔水泡形包裝上寫的 文字是「Glaxo」，而真品寫的是「Glaxo Wellcome」 等等，且告訴人並未曾出產如系爭扣案樣品所列批號之 產品。⑵「藥錠外觀」部分：扣案樣品藥錠之外觀，不 僅藥錠顏色較深，且其表面看起來不像真品般呈顆粒狀 ，此外，其浮雕的字母顯得稍微大些。⑶「藥錠成分」 部份：以高效液相層析技術及相關溶離法檢驗扣案樣品 之相關物質，並同時以真品為對照組，確認扣案樣品檢 驗結果含量遠低於真品含量，且其亦未達到上架期屆期 時應有之規格，故確定為「偽藥」。
⒊諾美婷部分：查扣15mg/28粒裝「Reductil/諾美婷」藥 品空盒乙盒，及散裝於處方包裝之15mg「Reductil/諾 美婷」膠囊計30粒，經就扣案樣品空盒乙盒與五顆散裝 於五包調劑方包裝之諾美婷膠囊鑑定，以高效能液相層 析儀（HPLC）及感應偶合電漿原子發射光譜儀（ICP） 進行分析測試檢驗，該項膠囊樣品與真品之內含「賦形 劑」成分相比較，發現「樣品並未含有真品所內涵之乳 糖 (Lactose）成分」、「樣品內含之硬脂酸鎂（Magne sium Stearate）竟不及真品內含之硬脂酸鎂（Magnesi um Stearate）之1成5（即不及15%），以及「樣品內含 之二氧化矽（SiO2）亦不及真品內含二氧化矽（Si02） 1成（即不及10%）」，可確認扣案之諾美婷膠囊係屬偽 藥。
⒋威而剛部分：查扣三十顆裝「VIAGRA/威而剛」一瓶及 置於「博多爽錠」塑膠藥瓶之散裝「VIAGRA威而剛」十 顆，經分別取樣五錠威而鋼送美商輝瑞產品公司之實驗 室鑑定，實際分別就其中三顆威而剛鑑定結果：⑴「藥 錠外觀」部分：觀察二份扣案樣品藥錠之外觀，發現該 等藥錠不僅膜衣顏色較淡藍，且其上刻字樣與真品明顯 不同，此外，藥錠本身過於粗大，故可確認扣案樣品藥 錠為偽藥無誤。⑵「藥錠成分」部份：以儀器對二份扣 案樣品藥錠進行分析測試，發現該等樣品藥錠內含乳糖 、滑石粉及微晶的纖維素等成分之組成比例與真品成分 比例明顯不同，亦即其與真品之符合度僅達70%。 以上有檢驗報告四份在卷可稽（見本院卷第五八至七一頁 、第八二至八七頁、第三二頁、第三九至五二頁）足認扣



案之四種藥品，除其中「Losec/樂酸克」一瓶十顆為真品 ，但係未經核准擅自輸入之禁藥外，其餘藥品均係仿冒商 標之偽藥無誤。
㈤上揭美商亞培股份有限公司台灣分公司委託理律法律事務 所辦理查察市場仿品，該事務所先後委請京華商信事業有 限公司派徵信人員乙○○於九十三年九月二十三日、九十 三年十二月十七日、二十四日前去「育達公司」查訪，而 分別以二千八百元、三千五百元購得二排共二十八顆、一 盒二十八顆之「亞培諾美婷」膠囊，業經證人乙○○於本 院九十五年四月二十一日審理時證述在卷，並有其所製作 之查訪報告、統一發票、購得之「亞培諾美婷」藥品及包 裝盒照片、被告及丁○○之名片等在卷可稽（見本院卷第 三○八至三二○頁）。又雖證人乙○○所製作之查訪報告 係證人審判外之陳述，然證人乙○○於本院審理時既已到 庭證述其有製作查訪報告交予律師事務所（按即理律法律 事務所），而查訪報告確實由告訴代理人劉騰遠律師所提 出予本院，且業經證據調查之程序，依法即取得證據能力 ，得為本案之證據。再前接證人乙○○所購得之「亞培諾 美婷」藥品膠囊經理律法律事務所送請美商亞培股份有限 公司台灣分公司鑑定，該公司分別委託華友科技顧問股份 有限公司藥物及工業衛生認證實驗室及其產品經理王孔志 為鑑定，確認係仿冒商標之偽藥等情，亦有檢驗報告、鑑 定報告各一份在卷可稽（見偵查卷第一○二、四三頁，檢 察官、被告及其辯護人於本院審理中已表示對於此檢驗報 告、鑑定報告之證據能力不爭執，而衡以鑑定機關（人） 均與被告無仇恨，係公正、專業之第三人，依鑑定報告作 成之情況，並無不可信之情況，自有證據能力，得為本案 之證據）。是被告所經營之「育達公司」先後出售仿冒商 標之偽藥一節已可認定。
㈥又扣案一瓶內裝十顆「Losec」膠囊，被告於檢察官九十 四年十月二十四日偵訊時已自承：「那罐散的是我們原本 在販售的，是客人退貨的」（此業經本院於九十五年二月 二十四日勘驗偵訊錄音光碟、製作筆錄在卷，見本院卷第 一二六頁），而證人湯丁○○於本院九十五年四月二十一 日審理時，亦證稱該瓶「Losec」膠囊係客人先前購買而 拿去退貨，由伊辦理的等語，足見此瓶扣案之「Losec」 膠囊確係「育達公司」所售出無誤。而衡以經驗法則，葯 品售出後的退換手續相當麻煩，店家通常會要求需有原統 一發票、原包裝盒、說明書，否則店家於統計會計帳目上 即有困難，且將來亦無法再出售該葯品，店家即必需自行



吸收損失，因而被告所辯此瓶「Losec」係客戶拿來退， 伊不知道為何沒有說明書，顯係與常情不符。又藥事法第 二十二條第一項第二款但書已明文規定：「但旅客或隨交 通工具服務人員攜帶【自用藥品】進口者，不在此限。」 ，是僅有旅客或隨交通工具服務人員，攜帶【自用藥品】 進口，始非屬禁藥，被告之朋友為被告攜帶進口之「Lose c」既非在自用，與此規定即有不符。被告販賣之「Losec 」膠囊既無中文說明書或取得許可字號之文件，其於又稱 係其友人幫其從國外帶回，足見該瓶「Losec」是未經主 管機關許可而由國外輸入之禁藥無誤，是被告販賣「禁藥 」之犯行亦可認定。
㈦雖被告辯稱：伊沒有辦法分辨亞培諾美婷之真假，於本院 審理中並辯稱：扣案之調劑包諾美婷三十包係板信藥局進 貨、調劑分裝好後才送至育達藥局販賣云云，然查被告於 警詢即稱：「亞培諾美婷」為半年前向「正宗藥品有限公 司」不詳外務員購買，買了五、六盒……（問：「亞培諾 美婷」減肥藥由何人調配？）是我調配的等語，而衡以被 告係專業之葯品商店負責人，先前從事藥廠業務員約十年 ，對於葯品是否係經許可輸入或葯品均有一定之經銷商等 情自知之甚詳，而其先前即曾販入亞培諾美婷販賣，其對 於「正宗葯品有限公司」非「亞培諾美婷」之經銷商及其 所販賣「亞培諾美婷」之來源顯有疑問等情自知之甚詳， 且其可清楚去比對、觀察外包裝之不同，其自不可能不知 其向「正宗葯品有限公司」所購入之亞培諾美婷係仿冒商 標之偽藥，是其所辯無法辨識真假云云，係事後卸責之詞 ，不足採信。
㈧又被告辯稱：「Losec/樂酸克」（標示法國製、無說明書 ）是三、四年前向不詳廠商叫的，發現外包裝和臺灣廠包 裝不一樣，所以收起來沒賣，有交代藥師丟掉，因忙碌忘 記了云云，其辯護人稱：樂酸克部分，是前店典當時留下 來，且超過有效期限，被告有告知員工不得販售，藥是放 在保險箱內，沒有陳列販賣，是警員搜索當時將其打開扣 押的云云。然經本院於九十五年五月三十日審理時當庭勘 驗扣案編號三之「Losec」包裝盒，其上所載之生產日期 為「MAN2002-09」，保存期限「EXP2005-09」（包裝盒影 本見本院卷第三五四頁），而被告於本院同日審理時自承 其印象中是在八十七、八十六年左右頂下育達葯品（見本 院卷第一七五頁），其又擔任過葯廠的業務員，對於葯品 包裝上所載之製造日期、保存日期自能清楚看出，扣案之 「Losec」四盒之製造日期既均為九十一年九月（2002-09



），自不可能係在被告頂店時即放於店內，或是被告在三 、四年前購入，足見被告及其辯護人所述均與事實不符， 不足採信。又扣案之「Losec」四盒雖係在收銀台下方的 保險箱內查獲，然依被告於檢察署九十四年十月二十四日 偵訊時即稱「實際上那保險箱連密碼我們都不曉得，所以 在我們來講只是一個置物櫃」（見本院卷第一二五頁勘驗 偵訊光碟筆錄），其於本院審理時亦稱該保險箱的密碼用 膠帶粘著，足證該保險箱與一般所見之保險箱不同，而查 該保險箱於搜索時除擺放四盒「Losec」外，尚有一些藥 品及貨源進出之資料（見本院卷第一五二頁背面，證人丙 ○○○○之證述），足見該保險箱內之物品並非已長久不 用；又證人湯丁○○於本院九十五年四月二十一日審理時 證稱被告叫伊不要去動，足見該保險箱係由被告所自行管 理，而證人湯丁○○、甲○○於本院審理時均證稱「育達 公司」藥品之進貨均是由被告在處理，衡之經驗法則，藥 局的負責人在發現其所購入的藥品有疑義時，其必會立即 向銷售之供應商反應，且要求退貨，如無法退貨，為免將 來麻煩，亦會將有問題的葯品丟棄，根本不可能擺放於店 裡，且亦不可能與貨源進出之資料擺放在一起，是被告前 開所辯顯與常情有違，不足採信。再被告於檢察官九十四 年十月二十四日偵訊時既自承：伊一直都有賣原廠的「Lo sec」，則其對於扣案之「Losec」與原廠商品不符自應相 當清楚，其將扣案之「Losec」膠囊放置於店內收銀機下 方的保險箱內，其有販賣之意圖甚明。
㈨又被告雖辯稱：育達公司店內陳列架第四格是退貨區，放 在那裡的「Zantac/善胃得」三盒是準備要退給板橋公司 云云，然查警方在陳列架第四格查獲之藥品除有善胃得三 盒外，尚有上述「Losec」膠囊一瓶十顆，而被告於警詢 中即自承扣案之善胃得係其託其友人游莉玲自國外帶回， 於本院九十五年五月三十日審理時，亦自承有請游莉玲自 國外帶回善胃得（見本院卷第一七七頁），衡以經驗法則 ，被告先前既販賣過善胃得藥品，其對於游莉玲自國外所 帶回之善胃得是否與真品相符，乃極容易加予比對、區分 ，而扣案之善胃得經鑑定，於包裝上即與真品即有明顯不 符，被告身為專業之藥品商店經營者，其對於市面上有哪 些藥品有仿冒之偽藥自較一般消費者及其僱用之藥師、店 員清楚，而前揭「Losec」膠囊、「Zantac」膜衣錠、「R eductil」膠囊、「威而剛」膜衣錠分別係國際有名之大 藥廠瑞典商阿斯特捷利康公司、英商葛蘭素集團公司、美 商亞培大藥廠公司、美商輝瑞產品公司所生產均行銷於全



世界，聲名遠著，且在電子網路網站、各大媒體或專業之 藥品期刊中刊登有如何區分藥品真偽之廣告、啟示，被告 身為一專業之藥局經營者，其自無不注意、關心之理，其 所辯不知是偽藥云云，顯有悖於常理，不足採信。又證人 湯丁○○、甲○○於本院雖證稱扣案之善胃得係他人拿來 要給被告母親云云，此不僅與被告所辯不符，且衡以經驗 法則，專業藥局對於藥品擺設之要求相當嚴謹，倘該些善 胃得藥品係他人要給被告母親，即不可能放至於藥局之陳 列架上，是證人所述顯與常情不符，係迴護被告之詞，不 足採信。
㈩至於扣案之威而剛膜衣錠，被告雖辯稱其中十顆威而剛係 不詳之藥廠業務員拿來給其店員試吃，如果是吃效果不錯 ，再開瓶裝的威而剛販賣，係他人寄賣云云，證人湯丁○ ○、甲○○於本院審理時亦為如此之陳述，然衡以經驗法 則，威而剛膜衣錠自八十八年一月三十日即許可輸入臺灣 販賣，在臺灣銷售截至九十三年間已有五年之時間，係市 面上銷售成績不錯之藥品，且一顆威而剛之市售價格高達 三、四百元以上，經銷商根本不可能、亦無必要將如此貴 之威而剛拿到藥局請店員試吃之道理，被告及證人湯丁○ ○、甲○○所述均有違常理，不足採信。又證人湯丁○○ 、甲○○雖均證稱扣案之威而剛因無人剛試吃，經通知總 公司（板信藥局）人員，總公司說就將威而剛退回總公司 ，當時是準備要退給總公司云云，惟如上所述，專業藥局 根本不可能將要退回藥品放於陳列架上，更何況扣案之以 「博多爽錠」塑膠瓶裝之十顆威而剛係放在調劑架上，一 瓶威而剛係放於收銀機下方抽屜，並非放於證人湯丁○○ 、甲○○所說之退貨區，而依前揭扣案諾美婷交忙調劑包 亦是放於抽屜，足見扣案之威而剛亦係要供販售之用。另 店員係受過相當訓練之銷售人員，其對於威而剛之售價及 功效均有所認識，倘真有非經銷商之業務前來提供威而剛 要予其試吃，並交付一瓶未拆封之威而剛，表示如果試吃 效果不錯，再開瓶裝威而剛販賣，該店員對於業務員所交 付之威而剛係偽藥一節即應知之甚詳，因天下實無白吃之 午餐，況威而剛係如此昂貴，是被告及證人湯丁○○、甲 ○○所述均不實在。因而，被告有販賣扣案威而剛之意圖 亦甚明確。
綜上所述，本案事證已明確，被告之上揭犯行已可認定， 應予依法論科。
二、按九十四年二月二日修正公布，九十五年七月一日施行之刑 法第二條第一項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時



之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行 為人之法律。」，乃規範行為後法律變更所生新舊法律比較 適用之準據法，於新法施行後，應適用新法第二條第一項之 規定，為「從舊從輕」之比較；而從刑附屬於主刑，除法律 有特別規定者外，依主刑所適用之法律規定（最高法院九十 五年第八次刑事庭會議決議意旨參照）。被告行為後，藥事 法第八十三條雖於九十五年五月三十日經修正公布，於九十 五年七月一日施行，然該條第一項之條項及內容均無變更， 自不生比較適用之問題，應適用行為時藥事法第八十三條之 規定；又刑法第三十三條第五款關於罰金刑之規定，業於九 十四年二月二日修正公布，刑法第五十六條關於連續犯之規 定則經刪除，並自九十五年七月一日起施行。修正前刑法第 三十三條第五款規定：「罰金：一元（銀元）以上。」，並 依現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例規定，以銀元一元 折算新臺幣三元，修正後刑法第三十三條第五則規定：「罰 金：新臺幣一千元以上，以百元計算之。」。而藥事法第八 十三條、商標法第八十二條法定刑之罰金刑均係以新臺幣為 單位，於被告行為後亦無變更，惟修正後刑法第三十三條第 五款所定罰金刑最低數額，較之修正前提高，自以修正前刑 法第三十三條第五款規定有利於被告。再修正後刑法第五十 六條連續犯之規定業經刪除，此雖非犯罪構成要件之變更， 惟顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律變更，參酌最 高法院九十五年第八次刑事庭會議決議意旨，以適用修正前 刑法第五十六條規定論以連續犯，對被告較為有利。是經綜 合比較新舊法結果，以修正前刑法規定較有利於被告，應依 刑法第二條第一項前段規定，一體適用修正前之刑法規定。三、核被告戊○○之所為，係犯藥事法第八十三條第一項之販賣 偽藥、禁藥罪及商標法第八十二條之販賣仿冒商標商品罪。 又藥品說明書係用以說明該藥品之主治效能及服用方法，屬 於私文書之一種，被告明知上開藥品說明書，係冒用上開商 標專用權人名義而偽造之私文書，仍加以販賣行使，係犯刑 法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪。再按在 紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約， 足以為表示其用意之證明者，依刑法第二百二十條第一項規 定，應以文書論，查美商輝瑞產品公司之英文名稱、商標圖 樣及標籤，係該公司表示其用意之證明，自屬刑法第二百二 十條第一項之準私文書，被告販售之仿冒藥品，外包裝盒（ 盒裝及瓶裝）均有標示公司及商標名稱、圖樣、標籤，則其 仍有主張該公司及商標之意思內容，至為灼然，係犯刑法第 二百十六條、第二百二十條第一項、第二百十條之行使偽造



準私文書罪。被告以一販售行為，同時犯販賣偽藥、販賣仿 冒商標商品及行使偽造私文書（藥品說明書部分）、行使偽 造準私文書（公司、商標之名稱、圖樣及標籤部分）之罪， 為想像競合犯，應依刑法第五十五條規定，從一較重之販賣 偽藥罪處斷（參酌最高法院九十五年第八次刑事庭會議決議 意旨，修正後刑法第五十五條但書係科刑之限制，為法理之 明文化，非屬法律之變更）。被告先後多次販賣偽藥、禁藥 及販賣仿冒商標商品之犯行，時間緊接，手法相同，所犯為 構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意反覆實施，為連續 犯，應依修正前刑法第五十六條規定，各論以一罪（販賣偽 藥、禁藥之行為，因其販賣藥品之基本社會事實相同，應成 立連續犯），並依法加重其刑。又檢察官雖僅就被告自九十 三年十二月十七日起之販賣偽藥、禁藥之行為起訴，然被告 其餘犯行與前述經起訴論罪之販賣偽藥、禁藥及販賣仿冒商 標商品犯行間，有連續犯之裁判上一罪關係，已為起訴之效 力所及，基於審判不可分之原則，本院自應併予審究；又檢 察官雖未就被告行使偽造私文書、行使偽造準私文書之犯罪 事實起訴，惟被告此部分之犯行與前述經起訴論罪之販賣偽 藥、販賣仿冒商標商品犯行間，有想像競合之裁判上一罪關 係，已為起訴之效力所及，本院亦應一併審究，附此敘明。 爰審酌被告販賣偽藥、禁藥及仿冒商標商品牟利，於國民健 康足生重大危害，且對商標權人之權利產生損害，並足以影 響我國在國際之形象，及其犯後僅承認部分犯行，態度難認 良好，迄今尚未與告訴人和解，賠償損害，犯罪之動機、目 的、手段等一切情狀，量處如主文所示之刑。
四、有關沒收：
㈠本案於九十四年一月二十七日搜索扣案之物品有：「亞培諾 美婷」二十八顆裝空包裝盒一個（含說明書一份）、「亞培 諾美婷」調劑包三十包（每包均有諾美婷一顆、維他命B群 一顆、胃藥一顆）、「Losec」四盒（中文：樂酸克、法國 製，均有說明書一份，每盒有一塑膠瓶，每瓶內裝十四顆藥 錠）、「Zantac」三盒（中文：善胃得，每盒六十顆，有英 文說明書、無中文說明書）、「VIAGRA」一瓶（三十顆裝， 瓶身黏有英文說明書一份）、以「博多爽錠」塑膠瓶裝的「 VIAGRA」十顆、九十三年十二月十九日價格調整單（內有亞 培諾美婷之價格）一張及「Losec/樂酸克」一瓶（內有十顆 藥錠）等，經取樣送鑑定後，剩餘之物品有：「亞培諾美婷 」二十八顆裝空包裝盒一個（含說明書一份）、「亞培諾美 婷」調劑包二十五包（每包均有諾美婷一顆、維他命B群一 顆、胃藥一顆）及五包僅有維他命B群一顆、胃藥一顆之調



劑包，「Losec」三盒（每盒有一塑膠瓶，每瓶內裝十四顆 藥錠，共計四十二顆，均有說明書一份）及「Losec」一盒 （內有一塑膠瓶，裝有九顆藥錠，說明書一份），「Zant ac 」二盒（每盒內有鋁箔包裝四片，每盒六十顆，共一百 二十顆，均有說明書一份）及「Zantac」一盒（內有鋁箔包 裝二片，共計三十顆，說明書一份），「VIAGRA」一瓶（內 裝二十五顆藥錠，瓶身黏有英文說明書一份）、以「博多爽 錠」塑膠瓶裝的「VIAGRA」五顆及檢驗後檢還共四顆「VIAG RA」膜衣錠、九十三年十二月十九日價格調整單（內有亞培 諾美婷之價格）一張及「Losec/樂酸克」一瓶（內有五顆藥 錠），業經本院於九十五年十月二十七日勘驗屬實，並有勘 驗筆錄及包裝盒、說明書之影印本在卷可稽（見本院卷第三 四三至三五八頁）。
㈡如附表所示扣案之「VIAGRA」膜衣錠三十四顆係查獲之偽 藥（每顆藥錠上均有「Pfizer」、「VGR100」字樣），及「 亞培諾美婷」包裝紙盒一個、說明書一份，「Losec」紙盒 四個、塑膠瓶四個、說明書四份，「Zantac」紙盒三個、說 明書三份，「VIAGRA」塑膠瓶一個、說明書一份，均係仿冒 如附表所示商標權人商標之商品及提供於服務使用之文書， 不問屬於犯人與否，應依商標法第八十三條規定，予以宣告