臺北高等行政法院判決
95年度訴字第01040號
原 告 美商惠氏控股公司（Wyeth Holdings Corporation
）
代 表 人 布特 I 伯格（助理秘書）（Bret I Parker）
訴訟代理人 陳長文律師
蔡瑞森律師（兼送達代收人）
上 一 人
複 代理 人 賴文萍 律師
被 告 經濟部智慧財產局
代 表 人 蔡練生（局長）住同上
訴訟代理人 甲○○
參 加 人 新萬仁化學製藥股份有限公司
代 表 人 乙○○（董事長）
訴訟代理人 劉法正律師
楊祺雄律師（兼送達代收人）
上 一 人
複 代理 人 蘇燕貞律師
上列當事人間因商標異議事件，原告不服經濟部中華民國95年1
月24日經訴字第09506161070 號訴願決定，提起行政訴訟，經本
院裁定命參加人獨立參加被告之訴訟。本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事 實
一、事實概要：緣參加人於民國（下同）92年6 月25日以「先沛 孕補」商標，指定使用於當時商標法施行細則第49條所定商 品及服務分類表第5 類之各種中藥、西藥、臨床試驗用製劑 、農業用藥劑、環境衛生用藥、營養補充品、藥用營養品、 敷藥用材料等商品，向被告申請註冊，經被告審查，核准列 為註冊第0000000 號商標（下稱系爭商標）。嗣原告以系爭 商標有違商標法第23條第1 項第12款及第14款之規定，檢據 註冊第28931 號「新寶納多NEW PRENATAL」商標及其主張實 際使用之「孕補」商標（下稱據以異議商標），對之提起異 議。經被告審查，以94年9 月27日中台異字第G930584 號商 標異議審定書（下稱原處分）為「異議不成立」之處分，原 告不服，提起訴願，經遭駁回，遂提起本件行政訴訟。二、兩造聲明：
㈠原告聲明求為判決：
⒈訴願決定及原處分均撤銷。
⒉命被告就原告93年5 月26日對註冊第00000000號「先沛孕 補」商標異議事件，作成註冊應予撤銷之處分。 ㈡被告及參加人聲明求為判決：駁回原告之訴。三、兩造之主張：
甲、原告主張之理由：
一、按「相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆 誤認之虞，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者 」及「相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之 商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或 其他關係，知悉他人商標存在者」商標法第23條第1 項第12 款及第14款定有明文，雖前揭條款之適用應以兩造商標構成 相同或近似為要件，然前揭商標法之適用尚需符合「有致相 關公眾混淆誤認之虞」之要件。
二、原告之「孕補」兩字係以商標型態在使用：依商標法第6 條 之規定商標之使用係指為行銷之目的，將商標用於商品或其 有關之物件，或利用平面圖像、數位影音、電子媒體或其他 媒介物足以使相關消費者認識其為商標。而原告於原呈送之 異議申請書證2 號至證8 號已可清楚地看出「孕補」商標係 由原告於87年所首先創用於孕婦用維他命，由原告產品外盒 包裝更可清楚看出原告實際使用時係將「新寶納多」與「孕 補錠」分成2 行排列於產品中央，或並排且以相同大小字體 出現在廣告或發票中，一般消費者可明顯分辨「孕補」為原 告著名之商標要無疑問。是被告及訴願機關斷然認為原告以 較小字體使用「孕補」或併列成2 行使用「孕補」並無單獨 使用「孕補」，甚或認為原告未在「孕補」右上方加上已註 冊「R 」記號，故無單獨使用「孕補」，然由商標法有關商 標使用之要件以觀，只要係為行銷之目的，將商標使用於商 品或有關之物件，或其他媒介物足以使相關消費者認識其為 商標即為已足，並無商標字體之限制，更無需加記「R 」符 號來證明其為商標之使用，因此被告之原處分及訴願機關之 決定似嫌率斷。
三、原告之「孕補」商標係為一著名商標：
㈠依被告93年5 月1 日公告施行之「著名商標或標章認定要點 」2 中規定：本法所稱著名之商標或標章，指有客觀證據足 以認定該商標或標章已廣為相關事業或消費者所普遍認知者 。該要點6 亦清楚規定：本要點5 各項因素得依包括下列證 據證明之。⒈商品或服務銷售發票、行銷單據、進出口單據 。⒉國內外之報章、雜誌或電影等大眾媒體廣告。⒊商品或 服務銷售據點及其銷售管道、場所。⒋商標或標章在市場上
之評價、鑑價、銷售額。⒌商標或標章創用時間及其持續使 用等資料。由該要點中之規定可知只要所提呈之使用證據係 屬於上述所列之銷售、廣告資料，即足以證明為著名商標。 ㈡查原告係世界著名之藥品、營養補充劑及維他命等產品之製 造公司，多年來在臺灣係透過其在台投資之子公司臺灣惠氏 股份有限公司（更名前為臺灣氰胺股份有限公司），在中華 民國銷售其產製之優良產品數10年，早自57年即創用「NEW PRENATAL」商標並取得註冊為第28931 號商標，該「NEW PR ENATAL」產品即「新寶納多」，原告為在臺灣為推廣並促銷 其「NEW PRENATAL」「新寶納多」系列產品，遂於87年3 月 起創用「孕補」商標並與「NEW PRENATAL」及「新寶納多」 商標合併使用，旋向衛生署申請藥物廣告及申請藥品許可證 更新包裝為「新寶納多」、「孕補錠」作為著名「新寶納多 」及「NEW PRENATAL」之系列產品商標，標有「孕補錠」商 標之產品經由原告之臺資公司透過印製各種廣告宣傳品促銷 ，同時在各大電視台、報章雜誌上亦刊載各式廣告，並在各 大量販店、大型連鎖店如屈臣氏、統一等店及一般藥局如佳 龍藥局、躍獅、上海聯合藥房等行銷，經由原告不斷宣傳促 銷使其標有「NEW PRENATAL」及「新寶納多」「孕補錠」商 標之產品，僅單筆銷售金額即有20餘萬元，及已在國內廣泛 行銷標有「孕補錠」商標之孕婦用維他命。
㈢再檢呈91年銷售發票影本53份以及89年至90年在「嬰兒與母 親雜誌」及「媽媽寶寶雜誌」刊登「孕補錠」商品長期廣告 費收據影本32份。由以上顯見，不論就銷售、廣告之數量、 市場分佈、銷售網路等因素以觀，在皆足以證明原告係以商 標型態長期廣泛使用「孕補」商標，「孕補」商標早已成為 一般消費者所熟悉之商標，再由原告產品外盒包裝更可清楚 看出原告實際使用時係將「新寶納多」與「孕補錠」分成2 行排列於產品中央，或並排且以相同大小字體出現在廣告或 發票中，一般消費者極易區辨「孕補」為原告著名之商標要 無疑問。更何況「如已為商標使用」或「商標既已著名」， 並不因搭配其他文字或商標使用而喪失其為「商標使用」或 「著名商標」之屬性；如上所述已有客觀證據證明原告「孕 補」商標已廣為國內消費者所普遍認知及購買，則該商標使 用時是否有搭配其他文字使用，應非審查之基準。且「新寶 納多」為原告重要商標之一，搭配使用以表彰商品來源乃一 般商業習慣，這種商業習慣，對消費者而言，更具有相同之 保障。
㈣實務上亦認同一商品上仍可搭配不同之著名商標，用以表彰 其商品，且彼此之間不致因此影響其是否為商標使用或是否
著名，例如瑞士商瑞士勞力士錶廠同時以「ROLEX 」及「DA Y-DATE」商標使用在商品上表彰其商品；在某件瑞士商瑞士 勞力士錶廠以「DAY-DATE」商標為基礎之商標異議案中，被 告原先認為證據資料的商品型錄上主要乃以皇冠圖及外文「 ROLEX 」與盾牌圖及外文「TUDOR 」為主之商標商品型錄， 而未審酌同一型錄上據以異議商標「DAY-DATE」之使用證據 ，然經瑞士商瑞士勞力士錶廠提起訴願，經濟部則改認定據 以異議商標「DAY-DATE」註冊之事實決非靜態權利之取得， 且由其所呈之型錄觀之，其年份持續約達30年之久，自足以 證明據以異議商標「DAY-DATE」長久使用及廣泛行銷之事實 ，故認定該「DAY-DATE」商標應已達相當之知名度。因此， 兩商標搭配使用並無降低商標知名度之可能。
㈤被告就原告據以異議商標已長期使用近10年之事實棄而不論 ，僅一味挑剔原告於廣告或包裝上商標之大小或並列方式， 而遽下論斷原告之商標非「孕補」，其認事用法自有違法之 處，所為之處分及訴願決定，不應予以維持。
四、系爭商標有致公眾混淆誤認之虞：
㈠原告將欲陳明者，在本案提出申請之前（即92年2 月24日） ，參加人已另案申請「孕補」商標於第5 類及第29類並獲准 為註冊第0000000 號及第0000000 號商標，由參加人該等註 冊案已清楚看出參加人之意圖乃在取得有關「孕補」商標之 註冊，顯見「孕補」2 字始為參加人意欲取得保護之商標且 為其所欲取得保護之主要部分，若「孕補」2 字誠如被告所 言，該2 字有孕婦補品之意，此乃屬於商品說明文字根本不 得准予註冊或應聲明不在專用之列，然被告業已核准參加人 2 件「孕補」商標之註冊，顯見該2 字並非商品說明，且為 參加人商標之主要部分。
㈡再從原告原呈參加人產品實際包裝外盒可清楚看出「先沛孕 補」乃其英文商標「Centuple Prenatal 」之中文商標，而 該英文商標係分2 行排列，且啟首字「先沛」及「Centuple 」 以較小字體呈現，若以被告及訴願機關之推論，應認為 參加人商品上所標示之商標為「孕補」及「PRENATAL」，並 非「先沛」及「Centuple」，是參加人在實際使用上為「Ce ntuple Prenatal 」其商標之主要部分乃在「孕補」及「Pr enatal」部分。然查「PRENATAL」一字早於90年即由原告獲 准為註冊第975839號及第959474號商標在案，顯見參加人抄 襲原告「PRENATAL」商標之意圖至為明顯，而如原告前揭之 「PRENATAL」產品即為「孕補」產品之英文商標，一般消費 者在購買時客觀上看到原告及參加人之產品包裝時極易誤認 參加人之「先沛孕補」是原告著名之「PRENATAL」「孕補」
商標之系列商品，客觀上消費現況上有致混淆誤認之虞。 ㈢另依被告93年5 月1 日施行之「混淆誤認之虞審查基準」之 規定判斷係爭商標有無致混淆誤認之虞之參考因素包括：⒈ 商標識別性之強弱；⒉商標是否近似暨其近似之程度；⒊商 品是否類似暨其類似之程度；⒋先權利人多角化經營之程度 ；⒌實際混淆誤認之情事；⒍相關消費者對各商標熟悉之程 度；⒎系爭商標申請人是否善意；⒏其他混淆誤認之因素。 因各案互異自不必然呈現所有參考因素，可就商標是否近似 暨其近似之程度、商品是否類似暨其類似之程度為斟酌，加 以評量是否有使商品之相關消費者誤認兩商標為同一來源或 商品之相關消費者雖不會誤認兩商標為同一商標，但極有可 能誤認兩商標之商品為同一來源之系列商品，據此審查基準 足證參加人標示系爭商標之產品如前所述確實有致一般消費 者混淆誤認之虞，要無疑義。
五、參加人之「先沛孕補」商標與原告著名之「孕補」商標構成 近似依前揭「混淆誤認之虞審查基準」所揭示有關商標近似 判斷之標準5.2.3 規定：判斷商標近似，應以商標圖樣整體 為觀察。此乃係由於商標呈現在商品或服務之消費者眼前的 是整體圖樣，而非割裂為各部分分別呈現。至於另有所謂「 主要部分」觀察，則係認為商標雖然係以整體圖樣呈現，然 而商品之消費者關注或者事後留在其印象中的，可能是其中 較為顯著的部分，此一顯著的部分即屬主要部分。所以，主 要部分觀察與整體觀察並非兩相對立，主要部分最終仍是影 響商標給予商品之消費者的整體印象，如前所述，參加人實 際使用為其乃意在強調「PRENATAL」及「孕補」，顯見「孕 補」乃系爭商標之主要部分。又查最高行政法院89年判字第 3216號明白揭示：系爭「金牌」商標與據以核駁之「雀巢金 牌」商標二者之中文部分既均有「金牌」，異時異地隔離觀 察，難謂無使一般消費者產生混同誤認之虞，應屬近似之商 標。是以，參加人於原告之「孕補」商標在國內具有其知名 度之後，始將「先沛」縮小「孕補」放大，以極為近似於原 告商標之「先沛孕補」商標作為其商標，其坐享他人辛苦建 立之商譽並獲取利益，而有仿冒搭便車之嫌。一般消費者於 購買時，施以普通之注意，極易誤以為標有系爭商標之產品 即為原告著名之「孕補」商標之系列產品，或為其關係公司 所產製之產品，有混淆誤認之虞，應有前揭法條之適用，而 應不准其註冊。
六、系爭商標有違商標法第23條第1 項第14款之規定：查參加人 係國內頗具規模之製藥公司，專營各種中藥西藥營養補充品 等之製造加工批發及零售業務，而原告為一外國大型藥廠且
在國內為一般消費者所熟悉之製藥公司。參加人系爭商標所 使用之商品與原告商品完全相同，對同樣在國內製造販售維 他命之原告，乃屬同業且銷售管道亦完全相同，極易熟知原 告公司，尤其近年來國人保漸觀念提升，參加人因同業及相 同銷售管道，極易熟知原告著名之「孕補」商標，而竟以相 同之中文指定使用相同商品申請註冊，顯有抄襲仿冒原告商 標信譽之嫌，系爭商標之註冊有違商標法第23條第1 項第14 款之規定，至為明顯。
七、原告據以異議之商標為「孕補」，而被告於原處分中未就原 告對「孕補」之使用及著名程度加以審理，卻僅就原告使用 「新寶納多」或「新寶納多孕補錠」部分做處分，未對本案 爭點加以審理之處分似有未妥。又被告於本件異議案與原告 另提之「新寶納多孕補」商標註冊申請案對「孕補」、「先 沛孕補」及「新寶納多孕補」是否近似之認定前後矛盾：被 告在本案中認為原告使用之「新寶納多孕補」與參加人申請 註冊之「孕補」商標並不近似，而為異議不成立之處分。但 在原告另案提出之「新寶納多孕補」商標註冊申請案中竟認 為「新寶納多孕補」與參加人註冊第0000000 號「孕補」、 第0000000 號「先沛孕補」商標近似，被告對「孕補」及「 新寶納多孕補」究竟是否近似前後認定不一致，其見解實有 統一之必要。
八、參加人於準備程序中強調原告對據以異議商標之使用「孕補 錠」乃商品說明，惟查此「孕補」2 字於被告原處分書中已 明白認定為暗示性商標，且如「孕補」2 字為說明性文字， 被告理應以具有說明性否准系爭商標之註冊，由此再次佐證 「孕補」非說明文字且為原告先使用於維他命之著名商標。九、據以異議之「孕補」商標為原告先使用於維他命藥品上之著 名商標。依商標法第6 條之規定，只要有為行銷之目的將商 標用於商品或其他媒介物足以使消費者認識其為商標者即為 商標使用，由原告所附呈之包裝外盒、藥品許可證廣告宣傳 品等證，可清楚地看出原告使用「孕補」之態樣，完全符合 商標法之規定為商標使用無庸置疑。
十、原告使用「孕膚」「孕補」等新寶納多系列產品，由原告所 呈包裝盒上，可清楚看到原告以「新寶納多」為主品牌，推 出系列副品牌「孕膚」霜及「孕補」錠商品，其中「孕膚」 商標業經獲准為註冊第937536、957339號商標，由此顯見「 孕補」亦為原告重要且著名之另一副品牌商標。乙、被告主張之理由：
一、商標法第23條第1 項第12、14款規定，商標「相同或近似於 他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞，或有減
損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者，不得註冊。但得 該商標或標章之所有人同意申請註冊者，不在此限」，及「 相同或近似於他人先使用於同一或類似商品或服務之商標， 而申請人因與該他人間具有契約、地緣、業務往來或其他關 係，知悉他人商標存在者，不得註冊。但得該他人同意申請 註冊者，不在此限」，惟前揭條款之適用應以兩造商標或標 章構成相同或近似為前提要件。商標近似係指2 商標予人之 整體印象有其相近之處，若其標示在相同或類似的商品或服 務上時，以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通 之注意，可能會有所混淆而誤認2 商品或服務來自同一來源 或誤認不同來源之間有所關聯。參照被告公告之「混淆誤認 之虞」審查基準5.2.1 。商標近似之判斷得就2 商標外觀、 觀念及讀音為觀察。
二、依原告檢送之相關證據資料觀之，該等證據資料上所標示之 商標或為「新寶納多」與字體較小之「孕補錠」併列成2 行 ，或為「新寶納多孕補錠」，或為「新寶納多* 」，搭配字 體較小之「孕補錠」，或為「新寶納多」右方上附加已註冊 的外文「R 」記號，並與字體較小之「孕補錠」併列成2 行 等，此外，並無「孕補」之單獨使用資料。是以依該等證據 資料觀之，以具有普通知識經驗之相關消費者，於購買時施 以普通之注意，應會認為據以異議商品上所標示之商標為「 新寶納多孕補」或「新寶納多」，而非單純之「孕補」2 字 。因此，本件系爭「先沛孕補」商標，與據以異議「新寶納 多孕補」或「新寶納多」商標相較，其中系爭商標與據以異 議「新寶納多孕補」商標雖皆有相同之「孕補」2 字，惟查 中文「孕補」究其字義有孕婦補品之意，係屬二造指定使用 商品之相關暗示說明，暗示說明其產品具有補充孕婦營養之 功能，為暗示性之商標，其識別性本即較弱。則據以異議商 標結合迥然不同之中文「新寶納多」，並將中文「新寶納多 」置於最明顯之字首部分，其整體圖樣，與系爭商標「先沛 孕補」相較，二者外觀上均有引人注意且迥然有別之字首部 分「新寶納多」與「先沛」足資區辨，讀音亦明顯不同，予 人之整體印象及寓目感受截然有別。以具有普通知識經驗之 消費者，於購買時施以普通之注意，當不會有所混淆而誤認 2 商品來自同一來源或誤認不同來源之間有所關聯，應非屬 構成近似之商標。揆諸前述說明，系爭商標之註冊，自無前 揭各該法條規定之適用。
丙、參加人主張之理由：
一、原告據以異議之「孕補」商標並非著名：
㈠依被告於93年4 月28日修正發佈之「著名商標或標章認定要
點」第2 條之規定，所謂著名商標或標章，指有客觀證據足 以認定已為相關事業或消費者所普遍認知者。惟由原告前呈 諸多據以異議「孕補」商標之使用資料觀之，原告據以異議 商標之使用均將「新寶納多」字體放大，與字體較小之「孕 補錠」併列成2 行；或為「新寶納多孕補錠」；或為「新寶 納多* 」搭配字體較小之「孕補錠」；或為「新寶納多」右 上方附加已註冊之外文「R 」記號，並與字體較小之「孕補 錠」併列成2 行等情形。因此，以具有普通知識經驗之相關 消費者，於購買時施以普通之注意，據以識別據以異議商品 之來源為原告，係依「新寶納多」，而非「孕補」。從而， 原告縱提出多項使用證據資料，惟該等證據適足以證明原告 使用「孕補」之方式，顯無從使消費者認知其據以識別據以 異議商品之來源為「孕補」，更遑論已臻於相關消費者所普 遍認知之程度，故原告主張據以異議「孕補」為著名商標乙 節，自非可採。
㈡原告於實際使用上，亦無單獨使用「孕補」2 字，縱原告得 於據以異議商品上標示2 個以上之商標，惟如前述，原告使 用之情形，以具有普通知識經驗之相關消費者，於購買時施 以普通之注意，應會認為據以異議商標為「新寶納多孕補」 或「新寶納多」，而非單純之「孕補」2 字。是以，原告亦 不得以前呈多項使用證據資料，進而主張據以異議「孕補」 商標為著名商標。
二、系爭「先沛孕補」商標與原告據以異議之「孕補」商標間並 不構成近似：
㈠倘商標圖樣如由2 以上之部分相結合所構成，而有強弱之分 者，自應就其較強之主要部分比較觀察，如該部分有顯著之 不同，則其他部分縱相類似，但顯無發生混同誤認之虞者， 仍應認非近似之商標，改制前行政法院74年度判字第473 號 判決闡釋綦詳。又依被告於93年4 月28日公告之「混淆誤認 之虞」審查基準第5.2.1 條規定，商標近似之意義係指2 商 標予人之整體印象有其相近之處，若其標示在相同或類似的 商品或服務上時，具有普通知識經驗之消費者，於購買時施 以普通之注意，可能會有所混淆而誤認2 商品或服務來自同 一來源或誤認不同來源之間有所關聯。另商標近似之判斷得 就2 商標整體之外觀、觀念或讀音等來觀察，此參見前揭審 查基準第5.2.5 條以下。
㈡本件系爭「先沛孕補」商標，與據以異議之「新寶納多孕補 」、「新寶納多* 孕補」或「新寶納多R 孕補」等商標相較 ，其中系爭商標與據以異議商標固均使用「孕補」2 字。惟 查，原告並無特別突顯或單獨使用「孕補」2 字之事實，本
難予分割觀察而單獨以「孕補」進行比較。何況，中文「孕 補」究其字義有「孕婦補品」之意，乃屬兩造指定使用商品 之相關暗示性說明，暗示說明該產品具有補充孕婦營養之功 能，係暗示性之商標，其識別力不如「先沛」或「新寶納多 」強勢。是以，「孕補」部分為兩造商標整體中之較弱部分 ，於判斷商標近似與否時，自應就兩造商標中較強之文字部 分加以比較觀察。從而，兩造商標固均有「孕補」2 字，原 告僅以系爭商標中較弱之「孕補」部分為唯一比較觀察之依 據，遽認系爭商標與據以異議商標間構成近似，顯非適法。 ㈢「孕補」之識別力不如「先沛」強勢，則系爭商標中之「孕 補」部分即因之成為系爭商標整體中之較弱部分，於判斷商 標近似與否時，自應就系爭商標中較強之「先沛」部分比較 觀察。惟原告不察，僅以系爭商標中較弱之「孕補」部分為 唯一比較觀察之依據，遽認系爭商標與據以異議商標間構成 近似，實有違反前揭判決就商標近似所為認定基準之闡釋。 ㈣至於原告所謂參加人實際使用乃意在強調「PRENATAL」及「 孕補」，顯見「孕補」乃系爭商標之主要部分云云，殊不足 採。蓋判別商標近似與否，首應依循通體觀察原則，即就2 商標之分別整體印象，通體隔離觀察有無引起混同誤認之虞 判斷之，迭經 鈞院諸判決先例揭示。矧商標圖樣之近似與 否，以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通之注 意，有無混同誤認之虞判斷之，如前揭「混淆誤認之虞」審 查基準第5.2.1 條規定。倘依原告之意見，則所有使用相同 之「孕補」2 字之商標者，均在禁止註冊之列，而毋庸審酌 是否有混同誤認之虞？其有違事理之常及審查商標近似與否 之認定基準甚明。
三、系爭商標之使用並無致相關公眾混淆誤認之可能：按所謂「 有致相關公眾混淆誤認之虞」者，係指商標或標章所表彰之 商品或服務與著名商標權人間產生聯想，而使相關公眾對其 所表彰之商品來源或產製主體發生混淆誤認之虞者。查系爭 商標係由「先沛孕補」橫列所構成，而據以異議商標則由「 新寶納多」字體放大，與字體較小之「孕補錠」併列成2 行 ；或為「新寶納多孕補錠」；或為「新寶納多* 」搭配字體 較小之「孕補錠」；或為「新寶納多」右上方附加已註冊之 外文「R 」記號，並與字體較小之「孕補錠」併列成2 行等 商標，其構圖具整體性，並無突顯「孕補」或有單獨使用「 孕補」之事實，於外觀構圖意匠及識別力，自應以該「新寶 納多孕補」、「新寶納多* 孕補」及「新寶納多R 孕補」等 整體為準，當難析離單獨以中文「孕補」進行比較，而應以 置於明顯之字首部分之中文「新寶納多」進行比較。從而，
兩造商標雖均具有「孕補」2 字，惟「新寶納多」與「先沛 」二者客觀上各有其不同之主題意匠，繁簡有別，予人之寓 目印象亦相去甚遠，於異時異地隔離觀察，要難謂有致相關 公眾誤認為關聯性系列商品而發生混淆誤認之虞，核非屬近 似之商標，揆諸上開說明，自無首揭法條規定之適用。四、本件無商標法第23條第1項第14款規定之適用： ㈠原告固為一外國大型藥廠，且為一般消費者所熟悉之製藥公 司，惟參加人亦係國內知名之GMP 優良藥廠，更兩度榮獲優 良環保工廠楷模獎。參加人公司自創辦人林添如於36年間創 辦日榮堂藥房起家，歷經多次改組至今，數10年來陸續推出 多種暢銷名藥，如「綠油精」、「傷風克」、「金十字胃腸 藥」、「康得600 」、「康得咳嗽膠囊」、「免警蟑」、「 衛格」系列感冒藥等，不遑枚舉，且全國高達有17,667家之 銷售通路販售參加人之產品，參加人暨其產品之商標均已成 為相關消費者耳熟能詳之知名品牌。此外，參加人維護自身 商標權益不遺力，至今已取得超過200 餘件商標註冊，參加 人近40年來持續不斷透過向各式媒體強力行銷旗下品牌，於 市場上已具有高度識別性且享有極高聲譽，深受消費者信賴 與支持。參加人於藥品界極負盛名，就知名度而言，絕不亞 於原告，實無利用系爭商標攀附原告商譽之必要。是故，原 告主張參加人使用「孕補」2 字意在抄襲仿冒原告商標信譽 云云，誠屬過慮，不足採信。
㈡商標法第23條第1 項第14款之規定，係基於民法上之誠實信 用原則，為防止消費者混淆誤認，以及不公平競爭行為等目 的而制定。惟如前述，系爭商標與據以異議商標間並未構成 近似，而參加人所出品之「CENTUPLE先沛孕補錠」商品於使 用上亦搭配「新萬仁」加以行銷，因此，相關消費者自然得 以清楚區辨其產製來源。況且，兩造商品包裝外觀無論於用 色或構圖設計均無相似之處，應無致消費者混淆誤認之可能 ，以及造成不公平競爭之情形。是以，原告主張系爭商標之 註冊有違反商標法第23條第1 項第14款之規定，洵屬無據。 理 由
一、按商標相同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混 淆誤認之虞者；及相同或近似於他人先使用於同一或類似商 品或服務之商標，而申請人因與該他人間具有契約、地緣、 業務往來或其他關係，知悉他人商標存在者，不得註冊，商 標法第23條第1 項第12款及第14款分別定有明文。其適用應 以二商標相同或近似為前提要件。又商標近似係指二商標予 人之整體印象有其相近之處，若其標示在相同或類似的商品 或服務上時，以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施以
普通之注意，可能會有所混淆而誤認二商品或服務來自同一 來源或誤認不同來源之間有所關聯；又商標給予商品或服務 之消費者的印象，可以就商標整體的外觀、觀念或讀音等來 觀察，因此判斷商標近似，亦得就此三者來觀察是否已達到 可能混淆的近似程度，此可參照被告公告之「混淆誤認之虞 」審查基準5.2.1 及5.2.5 。因此商標近似指二商標予人之 整體印象有其相近之處，經由其外觀、讀音、觀念等方面觀 察，以具有普通知識經驗之購買人，於購買時施以普通所用 之注意，有無混同誤認之虞判斷之。復參以本法所稱之「著 名」，指有客觀證據足以認定已廣為相關事業或消費者所普 遍認知者而言，商標法施行細則第16條復定有明文。又所謂 「有致相關公眾混淆誤認之虞」者，係指商標或標章所表彰 之商品或服務會與著名商標產生聯想，進而有使相關公眾對 其所表彰之商品來源或產製主體與著名商標發生混淆誤認之 虞者而言。而判斷有無混淆誤認之虞，則應參酌商標識別性 之強弱、商標之近似及商品／服務類似等相關因素之強弱程 度、相互影響關係及各因素等綜合認定之。
二、本件系爭商標異議案，經被告審查略以，系爭商標與據以異 議之「新寶納多孕補」或「新寶納多」商標相較，固有相同 之「孕補」2 字，惟查中文「孕補」究其字義有孕婦補品之 意，為暗示說明其產品具有補充孕婦營養功能之暗示性之商 標，識別性較弱，二者外觀上均有引人注意且迥然有別之字 首部分「新寶納多」與「先沛」足資區辨，讀音亦明顯不同 ，予人之整體印象及寓目感受截然有別，應非屬構成近似之 商標，乃為異議不成立之處分。原告不服，循序提起訴願， 亦遭駁回，乃以事實欄所主張之各點為爭議，並主張依其檢 送之銷售、廣告資料可知「孕補」商標乃其於87年首先創用 於孕婦用維他命之商標。系爭商標「先沛孕補」之主要部分 中文「孕補」與之構成近似，有使一般消費者產生混淆誤認 之虞，已違反商標法第23條第1 項第12款及第14款規定不得 申請註冊云云。
三、經查，依原告檢送之相關證據資料觀之，該等證據資料上所 標示之商標或為「新寶納多」與字體較小之「孕補錠」併列 成2 行，或為「新寶納多孕補錠」橫列，或為「新寶納多* 」，搭配字體較小之「孕補錠」，或為「新寶納多」右方上 附加已註冊的外文「R 」記號，並與字體較小之「孕補錠」 併列成2 行或橫列或上下並列等，並無「孕補」之單獨使用 之資料，此有上揭資料附卷可參，復為兩造所不爭，自堪信 為真正。則依原告所提出之上揭證據資料可知，尚難認原告 有提出單獨就「孕補」商標使用之情形。茲以「錠」字乃指
製成塊狀的金屬或藥物，是以依該等證據資料觀之，以具有 普通知識經驗之相關消費者，於購買時施以普通之注意，應 會認為據以異議商品上所標示之商標為「新寶納多孕補」或 「新寶納多」，而非單純之「孕補」2 字。因此，本件系爭 「先沛孕補」商標，與據以異議「新寶納多孕補」或「新寶 納多」商標相較，其中系爭商標與據以異議「新寶納多孕補 」商標雖皆有相同之「孕補」2 字，惟查中文「孕補」究其 字義有孕婦補品之意，係屬二造指定使用商品之相關暗示說 明，暗示說明其產品具有補充孕婦營養之功能，為暗示性之 商標，其識別性本即較弱。則據以異議商標結合迥然不同之 中文「新寶納多」，並將中文「新寶納多」置於最明顯之字 首部分，其整體圖樣，與系爭商標「先沛孕補」相較，二者 外觀上均有引人注意且迥然有別之字首部分「新寶納多」與 「先沛」足資區辨，讀音亦明顯不同，予人之整體印象及寓 目感受截然有別。以具有普通知識經驗之消費者，於購買時 施以普通之注意，當不會有所混淆而誤認二商品來自同一來 源或誤認不同來源之間有所關聯，應非屬構成近似之商標。 且如上所述，依原告提出多項使用證據資料顯示，原告並未 有單獨使用「孕補」2 字為商標使用之證據資料，則依該等 證據亦足以證明原告使用「孕補」之方式，顯無從使消費者 認知其據以識別據以異議商品之來源為「孕補」，更遑論原 告所使用「孕補」商標，已臻於相關消費者所普遍認知之程 度，故原告主張據以異議「孕補」為著名商標云云，亦非可 採。揆諸前述說明，系爭商標之註冊，自無違反商標法第23 條第1 項第12款及第14款之規定，而有不得註冊之情形。四、至原告雖提出被告就原告所提出「新寶納多孕補」商標註冊 申請案之核駁理由先行通知書，認被告就參加人註冊第0000 000 號「孕補」、第0000000 號「先沛孕補」及原告註冊第 000000000 號「新寶納多孕補」是否近似之認定有前後矛盾 之情形，固有該核駁理由先行通知書附卷可參，然就此部分 ，被告尚未作成准駁處分，已據被告述明在卷，因此難認被 告就此已有與本件互相矛盾之結論，況本件系爭商標與據以 異議商標是否構成近似，應以原告所提出之證據資料，依上 揭商標法之相關規定綜合予以審論之，因此，原告所提出上 揭核駁理由通知書之見解，亦無從拘束本院，附此敘明。五、從而，被告以系爭商標與據以異議商標不構成近似，認系爭 商標之註冊，無商標法第23條第1 項第12款及第14款規定之 適用，為異議不成立之處分，於法核無不合。訴願決定予以 維持，亦屬妥適。原告主張前詞，請求撤銷訴願決定及原處 分，並命被告就系爭商標應為作成撤銷註冊之處分，為無理
由，應予駁回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘之主張及陳述，核與本件判決 結果無涉，故不逐一論述，附此敘明。
據上論結，本件原告之訴為無理由，爰依行政訴訟法第98條第3項前段，判決如主文。
中 華 民 國 95 年 12 月 28 日
第三庭審判長法 官 姜素娥
法 官 吳東都
法 官 陳秀媖
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。中 華 民 國 95 年 12 月 28 日 書記官 楊子鋒
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