臺灣高等法院臺南分院刑事判決 106年度上訴字第669號
上 訴 人
即 被 告 戴清堂
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣雲林地方法院10
6 年度訴字第129 號中華民國106 年5 月9 日第一審判決（起訴
案號：臺灣雲林地方法院檢察署105 年度毒偵字第1634號、第20
02號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、被告上訴意旨略以：被告父母年紀已老，家中尚無他人能幫 忙照料生活，希望法院能予輕判，使被告能早日返家等語。二、按不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之 高等法院為之。上訴書狀應敘述具體理由，上訴書狀未敘述 上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於原審 法院，逾期未補提者，原審法院應定期間先命補正；第二審 法院認為上訴書狀未敘述理由或上訴有第362 條前段之情形 者，應以判決駁回之，但其情形可以補正而未經原審法院命 其補正者，審判長應定期間先命補正，刑事訴訟法第361 條 、第367 條分別定有明文。所謂上訴書狀應敘述具體理由， 必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一 審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不 當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如： 依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑 卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、 論理法則）；倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量 刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式 上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原 判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據 ，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除 去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾 與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不 當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節 制濫行上訴（最高法院102 年度台上字第1455號、第4626號 、第3804號、101 年度台上字第6136號、97年度台上字第89 2 號、第1402號、第5960號判決意旨參照）。又如上訴書狀 已敘及理由，無論內容具體與否，不生再命補正之問題，第 二審法院即應就其理由是否具體，為實體之審理及判斷；如 認其上訴書狀雖記載理由，但並未具體敘述時，則毋須再命 補正，可逕認其上訴不合法，以判決駁回之（最高法院97年
度台上字第5560號、第4305號判決意旨參照）。三、本案經原審審理後，就被告之犯罪事實及證據部分，乃依據 被告於警詢、偵查及審理程序中之自白，及正修科技大學超 微量研究科技中心尿液檢驗報告2 紙、應受尿液檢驗人尿液 檢體採集送驗紀錄表2 紙、雲林縣警察局斗六分局委託驗尿 液代號與真實姓名對照表1 紙，並查獲被告時扣案之吸食器 1 組、注射針筒2 支、海洛因2 包、甲基安非他命1 包，及 衛生福利部草屯療養院鑑驗書1 紙等證據，而認定被告基於 施用第一、二級毒品之各別犯意，分別為如附表所示之施用 毒品行為，共四罪。
四、其次，就適用法律部分，原審復說明：
毒品危害防制條例於民國92年7 月9 日修正公布，依修正後 之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應 先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於五年內已再犯， 經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒 品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五 年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年 內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒 治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院 95年度第7 次刑事庭會議決議可資參照）。被告前因施用毒 品案件，經觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向而再送強 制戒治，於93年12月15日停止戒治處分出所，經臺灣雲林地 方法院檢察署檢察官以93年度戒毒偵字第44號不起訴處分確 定，有被告前科紀錄在卷可參，顯然觀察勒戒、強制戒治對 被告並無果效，則被告本案犯行即應追訴處罰。故核被告就 附表編號一、四所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項 之施用第一級毒品罪；就附表編號二、三所為，係犯同條例 第10條第2 項之施用第二級毒品罪。被告施用前持有第一級 、第二級毒品之低度行為，分別為施用之高度行為所吸收， 均不另論罪。被告就犯罪事實一附表編號一至四，在不同時 間、地點，以不同方式，施用第一級毒品、第二級毒品，犯 意各別，行為互殊，應予分論併罰。
五、就刑之加重事由部分：
原審認定：被告曾於97年間因施用第一、二級毒品案件，經 原審法院分別以97年度訴字第1387號判決判處有期徒刑7 月 、4 月，以97年度訴字第1412號判決判處有期徒刑7 月、4 月，以98年度訴字第460 號判決判處有期徒刑8 月、5 月， 並合併定應執行有期徒刑2 年4 月確定，甫於100 年12月5 日縮刑期滿執行完畢，被告於5 年內更犯本案有期徒刑以上 之各罪，均為累犯，依刑法第47條第1 項，均加重其刑。
六、就量刑及沒收部分：
原審乃審酌被告坦承犯行，態度良好，其自承先後於25歲、 28歲左右，因為好奇而開始施用甲基安非他命、進而施用海 洛因，其曾多次因施用毒品案件反覆入監，仍無法戒除毒癮 。末考量被告國中畢業，智識程度一般，務農、從事資源回 收為業，收入不穩定，與年邁父母及女兒同住等一切情狀， 分別量處如附表所示之刑，並定其應執行有期徒刑2 年。終 就沒收部分，並認為被告於105 年10月9 日為警查獲時，經 扣得之海洛因2 包、甲基安非他命1 包，各為第一級、第二 級毒品，有衛生福利部草屯療養院鑑驗書在卷可證，應依毒 品危害防制條例第18條第1 項前段，分別宣告沒收銷燬之。 扣案之吸食器1 組、注射針筒2 支，均為被告所有，供其分 別施用第一級毒品、第二級毒品犯罪所用之物，則依刑法第 38條第2 項各於其所犯罪刑項下宣告沒收之。七、綜上，就形式上觀察，原審已詳細敘述認定被告犯罪事實所 憑之積極證據及理由，所為論斷均有卷存證據可資比對，採 證認事並無違背經驗法則及論理法則；另適用被告觸犯之法 律、刑之加重、減輕事由部分，亦均符合各該法律構成要件 之規定，並無適用法律錯誤之情形；就量刑部分亦就其斟酌 事由詳為說明，並無違反比例原則、罪刑相當原則。八、被告雖執上開理由，提起上訴，然量刑之輕重，係事實審法 院得依職權自由裁量之事項，茍已斟酌刑法第57條各款所列 情狀而未逾越法定刑度，則不得遽指為違法；上級法院對於 下級法院之職權行使，原則上應予尊重，本案原審判決就被 告量刑部分，已審酌刑法第57條規定之多款量刑事由，並未 逾越法定刑度，亦無濫用裁量之情事，其中被告所稱家中尚 有年邁父母賴其奉養乙事，原審判決量刑理由已有斟酌被告 家中之生活情況等情（原審判決書第3 頁），且施用第一、 二級毒品罪，法定刑最高分別可量處至有期徒刑5 年、3 年 ，被告具有累犯加重其刑事由，且被告之前即有多次施用毒 品犯行，因此原審就被告施用第一、二級毒品犯行，分別均 量處有期徒刑1 年1 月、9 月，客觀上已屬中低度之刑；又 被告所犯四罪刑期加總合計3 年8 月，原審僅定其應執行刑 2 年，客觀上為被告減讓之刑度甚高，更無過重之虞。九、綜上，被告上訴意旨，無一具體指摘原審究竟有何認定事實 、適用法律違法或不當之處，要難謂上訴書狀已經敘述具體 理由。是本件上訴顯無具體理由而不合法定程式，應予駁回 ，並不經言詞辯論為之。
十、據上論斷，應依刑事訴訟法第367 條前段、第372 條，判決 如主文。
中 華 民 國 106 年 7 月 24 日
刑事第五庭 審判長法 官 黃國永
法 官 翁世容
法 官 蔡川富
以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
施用第二級毒品不得上訴。
書記官 蘇玟心
中 華 民 國 106 年 7 月 24 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
附表
┌──┬────────────┬───────────┐
│編號│犯罪事實 │原審宣告刑 │
├──┼────────────┼───────────┤
│一 │戴清堂於105 年8 月1 日14│戴清堂犯施用第一級毒品│
│ │時55分許為警採尿時起回溯│罪，累犯，處有期徒刑壹│
│ │72小時內之某時，在不詳地│年壹月。 │
│ │點，以不詳方式，施用第一│ │
│ │級毒品海洛因1 次。 │ │
├──┼────────────┼───────────┤
│二 │戴清堂於105 年8 月1 日14│戴清堂犯施用第二級毒品│
│ │時55分許為警採尿時起回溯│罪，累犯，處有期徒刑玖│
│ │96時內之某時，在不詳地點│月。 │
│ │，以不詳方式，施用第二級│ │
│ │毒品甲基安非他命1 次。 │ │
├──┼────────────┼───────────┤
│三 │戴清堂於105 年10月9 日9 │戴清堂犯施用第二級毒品│
│ │時30分許，在雲林縣○○鎮│罪，累犯，處有期徒刑玖│
│ │某路邊，以將甲基安非他命│月，扣案之甲基安非他命│
│ │置於玻璃球內點火燒烤後吸│壹包（驗餘淨重○點二一│
│ │食其煙之方式，施用第二級│六九公克）沒收銷燬之，│
│ │毒品甲基安非他命1 次。 │扣案之吸食器壹組，沒收│
│ │ │之。 │
├──┼────────────┼───────────┤
│四 │戴清堂於105 年10月9 日10│戴清堂犯施用第一級毒品│
│ │時許，以將海洛因摻水後置│罪，累犯，處有期徒刑壹│
│ │入針筒內注射之方式，施用│年壹月，扣案之海洛因貳│
│ │第一級毒品海洛因1 次。 │包（驗餘淨重○點一二三│
│ │ │○公克、○點○三一八公│
│ │ │克）沒收銷燬之，扣案之│
│ │ │注射針筒貳支，沒收之。│
└──┴────────────┴───────────┘