臺灣高等法院臺中分院刑事判決 106年度上易字第613號
上 訴 人
即 被 告 張志强
上列上訴人因竊盜案件，不服臺灣臺中地方法院106 年度易字第
610 號中華民國106 年3 月29日第一審判決，起訴案號：臺灣臺
中地方法院檢察署106 年度偵字第1169號），提起上訴，本院判
決如下：
主 文
上訴駁回。
事實及理由
一、本案經本院審理結果，認第一審判決認事用法及量刑均無不 當，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理 由（如附件） 。
二、上訴人即被告張志强（下稱被告）上訴意旨雖稱其已與被害 人林東平達成和解，償還竊取之現金與白米價額合計新臺幣 2600元，請求從輕量刑云云。惟經本院以公務電話詢問被害 人，被害人表示被告並未來找其和解，有本院公務電話查詢 紀錄表1 份在卷可稽（見本院卷第23頁）；且被告於106 年 6 月27日本院審理時供稱：伊與被害人有口頭上和解，伊也 有以信紙寫和解書，但被害人沒有在和解書上簽名，和解的 錢伊還沒有給付等語（見本院卷第30頁反面），足認被告實 際上並未與被害人達成和解，此外，被告在本院並未提出其 他有利之證據及辯解，其上訴無理由，應予駁回。三、據上論斷，應依刑事訴訟法第373 條、第368 條，判決如主 文。
本案經檢察官王清杰到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 7 月 4 日
刑事第十一庭 審判長法 官 林靜芬
法 官 周瑞芬
法 官 陳慧珊
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 陳振海
中 華 民 國 106 年 7 月 4 日
附件：
臺灣臺中地方法院刑事判決 106年度易字第610號公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 張志强 男 46歲（民國00年0月00日生） 身分證統一編號：Z000000000號
住臺中市○○區○○路0段000巷0號
（另案於法務部矯正署臺中監獄臺中分監
執行中）
上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（106 年度偵字第1169號），本院判決如下：
主 文
張志强犯如附表編號1、2所示之貳罪，均累犯，各處如附表編號1 、2 「罪刑」欄所示之刑，沒收部分各如附表編號1 、2 之「沒收」欄所示。應執行有期徒刑拾月，沒收部分併執行之。 犯罪事實
一、張志强前於民國99年間因施用毒品案件，經本院以99年度訴 字第352 號判處有期徒刑7 月（共3 罪）、3 月，應執行有 期徒刑1 年2 月確定；又於同年間因施用毒品案件，經本院 以99年度訴字第2911號判處有期徒刑10月、5 月，應執行有 期徒刑1 年1 月確定，上開二案嗣經本院以100 年度聲字第 435 號裁定應執行有期徒刑2 年確定，於101 年3 月7 日縮 短刑期假釋出監並付保護管束，至101 年4 月15日期滿未經 撤銷假釋，其未執行之刑，以已執行論。詎猶不知悔悟，竟 先後2 次各別起意，各基於意圖為自己不法所有之侵入住宅
竊盜犯意，分別為下列犯行：
㈠於105年11月21日上午7時許，趁鄰居林東平與家人外出之際 ，自其臺中市○○區○○路0段000巷0號住處（2層樓）屋頂 ，攀爬至隔壁臺中市○○區○○路0段000巷0號之林東平住 處3樓，見3樓的門未上鎖，乃徒手開門而侵入林東平之上開 住宅內，並沿樓梯下至1樓客廳，竊取林東平所有之現金零 錢新臺幣（下同）500元，得手後，旋即循原路徑返回自己 住處，嗣將竊得之現金花用完畢。
㈡於105 年11月24日上午6 時42分許，再度趁鄰居林東平與家 人外出之際，以相同方式侵入林東平之上開住宅內，並沿樓 梯下至1 樓客廳，竊取林東平所有之現金零錢500 元與日昇 牌壽司米1 包（價值1600元），得手後，旋即循原路徑返回 自己住處，嗣將竊得之現金花用完畢，白米則供己烹煮食用 。嗣經林東平察覺財物遭竊報警處理，並調閱住宅監視器後 循線查悉上情。
二、案經臺中市政府警察局第五分局報告臺灣臺中地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力：
按刑事訴訟法第159 條之5 規定：「被告以外之人於審判外 之陳述，雖不符前4 條之規定，而經當事人於審判程序同意 作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院 調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未 於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意」，其立 法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則 上先予排除，惟若當事人已放棄詰問或未聲明異議，基於證 據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念，且強化言詞辯論 原則，法院自可承認該傳聞證據例外擁有證據能力。查本判 決下列所引用未符合刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之 4 規定之供述證據，業經檢察官、被告張志强於本院審判程 序明示同意作為證據，且經本院當庭直接提示而為合法之調 查，檢察官、被告均未於言詞辯論終結前聲明異議（見本院 卷第21頁至23頁），本院審酌前開證據作成或取得之狀況， 並無非法或不當取證之情事，且與待證事實具有關連性，認 為以之作為證據應屬適當，揆諸上開規定，自具有證據能力 。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
上揭犯罪事實，業據被告張志强於警詢、偵查中及本院審理 時均坦承不諱（見偵卷第20至21頁反面、第40頁、本院卷第
21頁、第22頁反面），並經證人即被害人林東平於警詢時證 述明確（見偵卷第22至24頁反面），且有警員職務報告書、 監視器翻拍照片、遭竊同款白米照片、蒐證比對照片、查獲 照片附卷可稽（見偵卷第19頁、第25至29頁），足徵被告前 揭任意性之自白與事實相符，堪以採信。綜上，本案事證明 確，被告上開犯行洵堪認定，應依法論科。
三、論罪科刑：
核被告所為，均係犯刑法第321 條第1 項第1 款之侵入住宅 竊盜罪。被告上開先後2 次加重竊盜犯行，犯意各別，行為 互殊，應予分論併罰。又被告前於99年間因施用毒品案件， 經本院以99年度訴字第352 號判處有期徒刑7 月（共3 罪） 、3 月，應執行有期徒刑1 年2 月確定；又於同年間因施用 毒品案件，經本院以99年度訴字第2911號判處有期徒刑10月 、5 月，應執行有期徒刑1 年1 月確定，上開二案嗣經本院 以100 年度聲字第435 號裁定應執行有期徒刑2 年確定，於 101 年3 月7 日縮短刑期假釋出監並付保護管束，至101 年 4 月15日期滿未經撤銷假釋，其未執行之刑，以已執行論， 有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考，其於受有期徒刑 執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之2 罪， 均為累犯，各應依刑法第47條第1 項規定，加重其刑。爰審 酌前有多次毒品犯罪前科，有前揭臺灣高等法院被告前案紀 錄表在卷可參，素行非佳，竟未思以正當途徑獲取財物，擅 自侵入被害人之住宅行竊，危害他人居住安寧，漠視他人財 產法益，行為嚴重影響社會治安，實非可取，復考量被害人 所受之財物損失尚非甚鉅，被告犯後始終坦認犯罪，惟尚未 與被害人達成和解之犯後態度，及其犯罪動機、目的、手段 ，暨其智識程度及生活狀況等一切情狀，分別量處如附表編 號1 、2 「罪刑」欄所示之刑，並定其應執行之刑如主文所 示，以示懲儆。
四、沒收部分：
按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者 ，依其規定。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜 執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1 第1 項、第3 項 定有明文。查被告如上揭犯罪事實欄一、（一）所示該次犯 行竊得之現金500 元、如上揭犯罪事實欄一、（二）所示該 次犯行竊得之現金500 元與日昇牌壽司米1 包，均屬於被告 之犯罪所得，並未扣案，且均未實際合法發還被害人，自應 依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項規定，分別於各該罪 項下諭知沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時 ，追徵其價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，刑法第321 條第1 項第1 款、第47條第1 項、第38條之1 第1 項前段、第3 項、第51條第5 款、第40條之2 第1 項，判決如主文。本案經檢察官陳佞如到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 3 月 29 日
刑事第四庭 法 官 廖素琪
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人對於判決如有不服，具備理由請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決書正本之日為準。 書記官 黃麗靜
中 華 民 國 106 年 3 月 29 日
附錄論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第321條第1項第1款
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處 6 月以上、5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
附表：
┌──┬──────┬───────┬─────────┐
│編號│犯罪事實 │罪刑 │沒收 │
├──┼──────┼───────┼─────────┤
│ 1 │上揭犯罪事實│張志强侵入住宅│未扣案之犯罪所得現│
│ │欄一、(一)所│竊盜，累犯，處│金新臺幣伍佰元沒收│
│ │示 │有期徒刑柒月。│之，於全部或一部不│
│ │ │ │能沒收或不宜執行沒│
│ │ │ │收時，追徵其價額。│
├──┼──────┼───────┼─────────┤
│ 2 │上揭犯罪事實│張志强侵入住宅│未扣案之犯罪所得現│
│ │欄一、(二)所│竊盜，累犯，處│金新臺幣伍佰元及日│
│ │示 │有期徒刑柒月。│昇牌壽司米壹包均沒│
│ │ │ │收之，於全部或一部│
│ │ │ │不能沒收或不宜執行│
│ │ │ │沒收時，追徵其價額│
│ │ │ │。 │
└──┴──────┴───────┴─────────┘