臺灣高等法院高雄分院刑事判決 96年度上易字第29號
上 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 乙○○
上列上訴人因被告業務侵占案件，不服臺灣高雄地方法院95年度
易字第1410號中華民國95年11月30日第一審判決（起訴案號：臺
灣高雄地方法院檢察署95年度偵字第14406 號），提起上訴，本
院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
乙○○連續為他人處理事務，意圖為自己不法之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之利益，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新台幣玖佰元（即銀元參佰元）折算壹日。 事 實
一、乙○○前因侵占案件，經原審法院判處有期徒刑8月，於民 國（下同）92年11月20日縮刑期滿執行完畢，仍不知悔改， 於94年7 月9 日起，受任於高雄市○○區○○路83之2 號朝 陽熱水器有限公司（對外以亞特仕股份有限公司行銷，下稱 朝陽公司），擔任販售太陽能熱水器及收取貨款等工作，嗣 因財務狀況不佳，竟意圖為自己不法利益之概括犯意，於94 年9 月、10月間，趁向客戶收取貨款之便，違背其任務，連 續將朝陽公司所應收取之貨款（含安裝太陽能之水塔零件費 用）共計新臺幣（下同）158,100 元（詳如附件所示），未 依限交還朝陽公司，並於94年10月8 日無故離職，致生損害 於朝陽公司之利益。
二、案經朝陽公司訴請臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴 。
理 由
一、訊據被告乙○○固不諱言於上開時間受僱於朝陽公司，擔任 熱水器銷售業務，嗣因自身財務狀況不佳，遂將94年9月、1 0月間向客戶所收取之貨款，共計158,100元，自行運用，未 曾繳回公司等情，惟堅決否認有何犯行，辯稱：我對外向客 戶招攬裝設熱水器，熱水器的價格係由我自行決定，招攬成 功後，朝陽公司的工人去裝設，而每台熱水器我給朝陽公司 固定的貨款，我則賺取售予客戶價格與公司收取固定貨款間 之差價，是我與朝陽公司間是買賣行為，這些熱水器本來就 是屬我先向公司買來賣給客戶，我雖有欠朝陽公司貨款，但 該款項沒有給公司係屬民事債務糾紛，並不構成犯罪云云。 經查：
㈠被告至告訴人公司所應徵之工作，工作內容係對外招攬客戶 裝設熱水器；工作條件則係：沒有底薪、沒有勞健保、販賣
熱水器之價格則由被告自行決定，每台熱水器被告只須給公 司固定的錢，販售價格與固定貨款間之差價，則由被告賺取 等情，業據證人即告訴人代理人甲○○於原審審理中證述明 確（見原審卷第51頁至第57頁），則依證人甲○○上開所述 ，被告為告訴人公司招攬客戶，提供勞務，所得之報酬，並 非由告訴人公司給付，告訴人公司與被告間就被告提供上開 勞務所成立之民事關係，並非民法第482條之僱傭契約、亦 非同法第490條之承攬契約或第565條之居間契約，而應依民 法第529條規定，適用委任之相關規定，合先說明。 ㈡被告自承於94年9月、10月間，向客戶楊景期等7人所收取之 貨款合計158100元，未繳回告訴人公司等情，核與證人甲○ ○、黃振、劉國鑫、林長、謝信威、江菊雄、李進安於原審 及甲○○在本院證述情節相符，並有亞特仕公司欠款單1 紙 、客戶楊景期、黃振、劉國鑫、林長、李進安、江菊雄、謝 信威聲明書共7 紙、統一發票7 紙等在卷可證，自堪認定； 被告與告訴人公司間既屬民法委任之關係，則被告顯受告訴 人委託處理事務，自負有將所收取上開貨款交付於委任人即 告訴人公司之義務，然被告卻違背其任務，未將該價款交付 於委任人即告訴人公司，顯足生損害於告訴人公司，已該當 於背信罪之構成要件。
㈢綜上所述，被告所為雖與侵占罪之要件並不相符，然仍難辭 背信罪責，本件事證明確，被告之犯行堪以認定。二、查被告受告訴人委託處理事務，自負有將所收取之貨款交付 於委任人即告訴人公司之義務，然被告卻違背其任務，未將 該價款交付於委任人即告訴人公司，自足生損害於告訴人公 司，核其所為係犯刑法第342條第1項之背信罪，公訴人以刑 法第336條第2項之業務侵占罪起訴，尚有未洽，起訴法條應 予變更；被告先後多次犯行，時間緊接，手段雷同，顯基於 概括之犯意而為，應依連續犯之規定，僅論以一罪，被告行 為後，刑法第56條連續犯之規定，業於94年2月2日修正公布 刪除，並於95年7月1日施行，則被告之犯行，因行為後新法 業已刪除連續犯之規定，此刪除雖非犯罪構成要件之變更， 但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律有變更，依新 法第2條第1項規定，比較新、舊法結果，仍應適用較有利於 被告之行為時法律即舊法論以連續犯（最高法院95年第8次 刑事庭會議決議參照）。又被告乙○○前因侵占案件，經原 審法院判處有期徒刑8月，於民國92年11月20日縮刑期滿執 行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可按，其 於受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以 上之罪，不論依修正前之刑法第47條，或修正後之刑法第47
條第1項之規定，均構成累犯，對被告而言並無有利或不利 之情形，自不生新舊法比較之問題，應逕依修正後之刑法第 47 條，論以累犯，並加重其刑。
三、原審未為詳察，遽為被告無罪之諭知，尚有未合，公訴人上 訴意旨，執此指摘原判決不當，為有理由，應由本院將原判 決予以撤銷改判；審酌被告違背任務，未將所收貨款交還告 訴人，造成告訴人財產損害，及其犯罪之動機、目的、手段 等一切情狀，量處有期徒刑4月，並諭知易科罰金之折算標 準，又被告於犯罪時之刑法第41條第1項前段規定：「犯最 重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有 期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或 其他正當事由，執行顯有困難者，得以1元以上3元以下折算 1日，易科罰金。」，被告行為時之易科罰金折算標準，修 正前罰金罰鍰提高標準條例第2條前段（現已刪除）規定， 就其原定數額提高為100倍折算1日，則本件被告行為時之易 科罰金折算標準，應以銀元300元折算1日，經折算為新臺幣 後，應以新臺幣900元折算1日。惟95年7月1日修正公布施行 之刑法第41條第1項前段則規定：「犯最重本刑為5年以下有 期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣 告者，得以新臺幣1000元、2000元或3000元折算1日，易科 罰金。」，比較修正前後之易科罰金折算標準，以95年7月1 日修正公布施行前之規定，較有利於被告，則應依刑法第2 條第1項前段，適用修正前刑法第41條第1項前段規定，定其 折算標準。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段、第300條、刑法第2條第1項、第342條第1項、第47條、修正前刑法第56條、第41條第1 項、刑法施行法第1 條之1，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條、現行法規所定貨幣單位折算新台幣條例第2 條，判決如主文。
本案經檢察官彭南雄到庭執行職務。
中 華 民 國 96 年 3 月 20 日 刑事第七庭 審判長法 官 莊飛宗
法 官 邱明弘
法 官 黃憲文
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 96 年 3 月 20 日 書記官 施耀程附錄本件判決論罪科刑法條：
中華民國刑法第342條第1項：
(背信罪)
為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科1,000 元以下罰金。
附表：
┌──┬────┬────┬───────┬───────┬────┐
│編號│侵占日期│客戶名稱│客戶（收款）地│產品名稱 │侵占金額│
│ │ │ │址 │ │（新臺幣│
│ │ │ │ │ │） │
│ │ │ │ │ │ │
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│1 │94年9月 │楊景期 │高雄市小港區鳳│太陽能熱水器（│2萬1,000│
│ │ │ │陽街6巷7號 │真空管18支） │元 │
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│2 │94年9月 │黃 振 │高雄市小港區松│太陽能熱水器（│2萬1,000│
│ │ │ │信路22巷27號 │真空管18支） │元 │
│ │ │ │ ├───────┼────┤
│ │ │ │ │水塔零件 │1,300元 │
├──┼────┼────┼───────┼───────┼────┤
│3 │94年9月 │林 長 │高雄市小港區松│太陽能熱水器（│2萬1,000│
│ │ │ │信路36巷7號 │真空管18支） │元 │
│ │ │ │ ├───────┼────┤
│ │ │ │ │水塔零件 │1,300元 │
├──┼────┼────┼───────┼───────┼────┤
│4 │94年9月 │李進安 │高雄市小港區松│太陽能熱水器（│2萬3,000│
│ │ │ │信路22巷31號 │真空管20支） │元 │
│ │ │ │ ├───────┼────┤
│ │ │ │ │水塔零件 │1,300元 │
├──┼────┼────┼───────┼───────┼────┤
│5 │94年9月 │江菊雄 │高雄市小港區松│太陽能熱水器（│2萬1,000│
│ │ │ │信路22巷46號 │真空管18支） │元 │
│ │ │ │ ├───────┼────┤
│ │ │ │ │水塔零件 │1,300元 │
├──┼────┼────┼───────┼───────┼────┤
│6 │94年9月 │謝信威 │高雄市小港區松│太陽能熱水器（│2萬1,000│
│ │ │ │信路36巷46號 │真空管18支） │元 │
│ │ │ │ ├───────┼────┤
│ │ │ │ │水塔零件 │600元 │
├──┼────┼────┼───────┼───────┼────┤
│7 │94年10月│劉國鑫 │高雄市小港區松│太陽能熱水器（│2萬3,000│
│ │ │ │達街5號 │真空管20支） │元 │
│ │ │ │ ├───────┼────┤
│ │ │ │ │水塔零件 │1,300元 │
├──┼────┼────┼───────┼───────┼────┤
│合計│ │ │ │ │15萬 │
│ │ │ │ │ │8,100元 │
│ │ │ │ │ │ │
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