返還提存物
臺灣臺北地方法院(民事),聲字,96年度,805號
TPDV,96,聲,805,20070524,1

臺灣臺北地方法院民事裁定　　　　　　　 96年度聲字第805號
聲　請　人　丞埕企業股份有限公司
法定代理人　乙○○
相　對　人　得利鑫企業有限公司
法定代理人　甲○
上列聲請人聲請發還擔保金事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、按訴訟終結後，供擔保人證明已定二十日以上之期間，催告 受擔保利益人行使權利而未行使，或法院依供擔保人之聲請 ，通知受擔保利益人於一定期間內行使權利並向法院為行使 權利之證明而未證明者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定 命返還其提存物，民事訴訟法第一百零四條第一項第三款定 有明文。前開規定，於其他依法令供訴訟上之擔保者準用之 ，並為同法第一百零六條所明定。復按「所謂訴訟終結，在 因假扣押或假處分所供擔保之情形，因該擔保係為保障受擔 保利益人因不當假扣押或假處分所受損害而設，倘執行法院 已依假扣押或假處分裁定實施假扣押或假處分之執行，則在 供擔保人撤回假扣押或假處分之執行前，受擔保利益人所受 損害仍可能繼續發生，損害額既未確定，自無強令其行使權 利之理」（最高法院八十六年度台抗字第五十三號裁判意旨 參照）。
二、本件聲請意旨略以：聲請人與相對人間請求假處分事件，聲 請人前遵本院九十四年度裁全字第五四四二號民事裁定為擔 保假處分，曾提供新台幣（下同）一百二十三萬一千六百五 十元為擔保金，並以本院九十四年度存字第三四二六號提存 事件提存後，聲請本院以九十四年度執全字第二三○八號假 處分執行在案。茲因聲請人已撤銷假處分裁定與撤回假處分 執行，並經本院通知相對人行使權利而未行使，爰聲請發還 本件擔保金等語。
三、經調卷查證結果，聲請人上開聲請不應准許，理由如下： ㈠本件聲請人提出民事撤回狀及回執影本，稱已撤回假處分執 行，然本院調本院九十四年度執全字第二三○八號假處分卷 ，並未見該撤回執行狀，是否確實撤回執行，執行程序是否 終結已有疑義。
㈡縱使聲請人確有撤回執行，依回執所示本院收受日期為九十 五年十二月十五日，然聲請人因相對人送達不到，將本院催 告行使權利函公示送達相對人，登報日期為九十五年八月十 七日，業經本院調九十五年度聲字第二六五一號行使權利卷



查明無訛，顯然催告時聲請人尚未撤回假處分執行，相對人 損害仍可能繼續發生，此催告顯然不符民事訴訟法第一百零 四條第一項第三款「訴訟終結後」之要件，從而參酌前揭最 高法院裁判意旨，本件聲請不應准許，應予駁回。四、爰裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　96　　年　　5 　　月　　24　　日 民事第一庭 法 　官　文衍正
以上正本係照原本作成
如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1000元
中　　華　　民　　國　　96　　年　　5 　　月　　24　　日 　　　　　　書 記 官　周其祥