臺灣彰化地方法院民事判決 95年度訴字第489號
原 告 乙○○
訴訟代理人 柯開運律師
被 告 戌○○
午○○
卯○○
丙○○
丑○○
己○○
申○○
巳○○
辛○○
癸○○○
兼上一 人
訴訟代理人 壬○○
被 告 未○○
子○○
上 一 人
訴訟代理人 寅○○
被 告 甲○○
庚○○
戊○○
丁○○
酉○○
上 八 人
訴訟代理人 陳慧烈律師
上列當事人間請求交還土地事件，本院於民國96年5月8日言詞辯
論終結，茲判決如下：
主 文
被告戌○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｉ部分，面積七平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｉ土地交還原告及其他共有人全體。被告未○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｐ部分，面積四平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｐ土地交還原告及其他共有人全體。被告子○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｍ部分，面積三八平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｍ土地交還原告及其他共有人全體。添被告甲○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｎ部分，面積七平方公
尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｎ土地交還原告及其他共有人全體。被告午○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｏ部分，面積二平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｏ土地交還原告及其他共有人全體。被告庚○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｑ部分，面積四平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｑ土地交還原告及其他共有人全體。被告卯○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｒ部分，面積一平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｒ土地交還原告及其他共有人全體。被告丙○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｈ部分，面積二平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｈ土地交還原告及其他共有人全體。被告戊○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｄ部分，面積七平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｄ土地交還原告及其他共有人全體。被告丁○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｃ部分，面積四七平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｃ土地交還原告及其他共有人全體。被告丑○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｅ部分，面積四平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｅ土地交還原告及其他共有人全體。被告己○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｂ部分，面積二平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｂ土地交還原告及其他共有人全體。被告申○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ａ部分，面積二平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ａ土地交還原告及其他共有人全體。被告巳○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｆ部分，面積三平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｆ土地交還原告及其他共有人全體。被告酉○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｇ部分，面積二六平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｇ土地交還原告及其他共有人全體。被告辛○○應將坐落彰化縣彰化市○○段子過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｊ部分，面積三平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｊ土地交還原告及其他共有人全體。被告壬○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｋ部分，面積八平方公尺土地上之攤位拆除後，將所
占用之編號Ｋ土地交還原告及其他共有人全體。被告癸○○○應將坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段二一一之一地號土地上如附圖所示編號Ｌ部分，面積八平方公尺土地上之攤位拆除後，將所占用之編號Ｌ土地交還原告及其他共有人全體。訴訟費用新台幣陸萬肆仟貳佰陸拾壹元由被告按附表所示金額負擔。
本判決於原告以新台幣（下同）壹佰柒拾萬元為全體被告供擔保後，得假執行。但被告癸○○○、壬○○、未○○、子○○、甲○○、庚○○、戊○○、丁○○、酉○○如分別以新台幣貳拾貳萬參仟貳佰玖拾陸元、貳拾貳萬參仟貳佰玖拾陸元、壹拾壹萬壹仟陸佰䦉拾捌元、壹佰零陸萬零陸佰伍拾陸元、壹拾玖萬伍仟參佰捌拾䦉元、壹拾壹萬壹仟陸佰䦉拾捌元、壹拾玖萬伍仟參佰捌拾䦉元、壹佰參拾壹萬壹仟捌佰陸拾䦉元、柒拾貳萬伍仟柒佰拾貳元為原告預供擔保後，得免為假執行。
事實及理由
一、本件被告戌○○、午○○、卯○○、丙○○、丑○○、己○ ○、申○○、巳○○、辛○○均受合法通知，而無正當理由 未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款 所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。二、原告起訴主張：坐落彰化縣彰化市○○○段過溝子小段211 之1地號土地 (下稱系爭土地)為原告與訴外人洪春男等人所 共有，共有人全體並未成立彰化市新華民營零售市場（下稱 新華市場），被告等人自稱係向訴外人辰○○、前共有人顏 秋木（已歿）承租新華市場，然辰○○並非系爭土地共有人 ，根本無權出租系爭土地，而顏秋木亦僅亦共有人之1，其 若未經全體共有人同意擅將系爭土地出租給被告，對其他共 有人仍不生效力，故縱被告有向辰○○、顏秋木承租系爭土 地設攤，此對系爭土地之其他共有人不生效力，而共有人全 體並無與被告簽訂賃契約或同意被告使用系爭土地，被告占 有使用系爭土地並無任何正當權源，自屬無權占有，位置及 面積均如附圖即民國95年7月28日複丈成果圖所示，為此原 告爰依民法第767條、第821條之規定，訴請被告拆除系爭土 地上之攤位並交還土地給原告及其他共有人全體，又系爭土 地之稅籍資料無法證明被告係有權占有等語。並聲明：除供 擔保金額外，如主文所示。
三、被告方面：
（一）被告庚○○、未○○、甲○○、子○○、酉○○、壬○ ○、丁○○、戊○○、癸○○○主張：伊等係向彰化市 新華民營零售市場籌建會管理委員會（下稱新華市場管 理委員會）辰○○、顏秋木等人承租系爭土地購買攤位
做生意，並簽訂租賃契約，係合法承租，且由系爭土地 稅籍資料亦見市場係由原共有人所興建，並由原共有人 向電力公司申請予被告使用，被告等人並有按期繳交租 金、清潔費給管理委員會之雇用人林王炮，此經林王炮 到庭證述詳細，故被告並非無權占有，縱須搬遷，原告 亦應補償渠等搬遷費。並聲明：駁回原告之訴；訴訟費 用由原告負擔；如受不利判決，願供擔保請准免為假執 行。
（二）被告戌○○、午○○、卯○○、癸○○○主張：系爭市 場是土地所有人與人共同集資興建，並由訴外人辰○○ 擔任管理委員會之負責人，辰○○係系爭土地共有人林 昭子之同居人，伊等係向訴外人即原共有人顏秋木購買 攤位，其繼承人亥○○亦係共有人，故其等非無權占有 至明；被告丑○○、己○○、申○○、巳○○則以已拆 除系爭土地上原為渠等使用之攤位，僅在原攤位旁繼續 營業，是無占用原告土地等情。並聲明：駁回原告之訴 ；訴訟費用由原告負擔。
（三）其餘被告皆未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何 聲明或陳述。
三、得心證之理由：
（一）查系爭土地為原告與其他共有人共有，現為被告等人占有 系爭土地如附圖所示部分設立攤位營業使用等情，為兩造 所不爭執，並有原告提出之土地登記謄本及地籍圖謄本各 1 件為證，且經本院勘驗現場，囑託彰化縣彰化地政事務 所派員會同兩造測量明確，製有勘驗筆錄及複丈成果圖附 卷可稽，此部分足認為真正。
（二）按以無權占有為原因，請求返還所有物之訴，被告對原告 就其物有所有權存在之事實無爭執，而僅以非無權占有為 抗辯者，原告於被告無權占有之事實，無舉證責任。被告 應就其取得占有，係有正當權源之事實證明之。如不能證 明，則應認原告之請求為有理由（最高法院72年度台上字 第1552號、85年度台上字第1120號、88年度台上字第1164 號判決意旨參照）；又按共有物全部或一部之出租，係屬 民法第820條第1項所定之管理行為，除契約另有訂定外， 應由共有人全體共同管理之，如共有人之一人未經其他共 有人同意，擅將共有物之全部或一部出租他人，對於他共 有人不生效力，此最高法院亦著有85年度台上字第2139號 、第2235號、86年度台上字第2028號、第3020號及89年度 台上字第637號等民事判決意旨可參。
（三）經查：本件被告辯稱其非無權占有，依上開說明，自應
由其等負舉證責任。對此，被告雖辯稱：伊等係向新華 市場管理委員會之辰○○等人承租系爭土地，而該管理 委員會是由辰○○、前共有人顏秋木等人所共同成立， 故主張其等係有合法權源使用系爭土地等語。然查辰○ ○並非系爭土地之共有人，有土地登記謄本在卷可查， 而本院就此詢問證人辰○○，其固不否認曾與10餘名之 共有人及其他當地居民發起新華市場籌建會等情，但其 明確證稱：該籌建會其後已因共有人意見不合，不同意 興建，後來其已退出，是顏秋木去組織1個團體雇用林 王炮等人向攤商收取清潔費，其並不知係何人將攤位出 租給被告等語，足見新華市場之籌建並未經全體共有人 之同意；雖證人林王炮證述：新華市場係辰○○與顏秋 木成立的，市場是顏秋木等人蓋的，且係其2人雇用伊 及伊先生負責向攤商收取租金及清潔費，所收之管理費 原本存在以辰○○名義所開的戶頭，但辰○○不管市場 的事，新華市場的董事長是顏秋木，但顏秋木不管錢， 伊後來退休時，顏秋木的兒子亥○○等人還給伊新台幣 162000元的退休金等語，但據其前開所述，將系爭土地 出租給被告者，亦僅係辰○○、顏秋木及顏秋木之子亥 ○○，仍不足以證明全體共有人有一致同意出租系爭土 地給被告之事實；又查系爭土地係坐落在商業區，並非 市場用地，興建時並未向建築主管機關報備，也未辦理 第一次登記，故無從查證其起造人及負責人之相關資料 ，此經本院向彰化縣政府建設局、彰化縣彰化市公所及 彰化縣彰化地政事務所等機關函詢明確，有上開機關回 函在卷可參；再本院向彰化縣稅捐稽徵處查詢新華市場 之房屋稅籍資料顯示，新華市場所在之房屋稅籍登記表 上記載其所有人為李忠、顏秋木（後改為顏錦源）、汪 阮水萍、吳尤銅泉管理人林錦蓮、林俶妙、黃翠玉、林 文章及葉甘澍等人，而查新華市場亦以林俶妙、顏秋木 名義向台灣電力公司申請用電，有被告所提台灣電力公 司用戶供電饋線資料通知單3紙可憑，此經對照系爭土 地登記簿後，可查出其等均為系爭土地之原共有人或現 共有人，然此僅係作為房屋稅課稅及收取電費之依據， 尚難以此逕認其等即係新華市場之所有人，縱認其等即 係所有人，因其等僅係系爭土地共有人之一部分，仍未 可以此推認新華市場之興建已得全體土地共有人之同意 ，更不足以此即認全體共有人已同意將新華市場所被占 用之土地出租給被告。是依本院依職權所查及被告等人 所舉之證據，僅能證明被告等人有向部分共有人或原共
有人承租系爭土地之事實，但依前揭說明，部分共有人 出租共有土地之行為，對其他共有人並無效力，故對原 告而言，被告等人仍屬無權占有。至被告庚○○等人請 求原告賠償其等搬遷費用，於法並無依據；而己○○、 申○○、丑○○、巳○○辯說其等已搬遷，僅仍在旁營 業等語，與本院勘驗結果不符，況其等自承仍繼續占用 系爭土地營業，依法仍有返還占用土地給原告及其他共 有人之義務。
（四）按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還 之，對於妨害其所有權者，得請求除去之；又各共有人 對於第3人，得就共有物之全部為本於所有權之請求， 但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之， 民法第767條前段及中段、第821條分別定有明文。系爭 土地既屬原告與其他共有人所所共有，則被告等人現所 有之攤位均坐落於原告所有之系爭土地上，且無合法占 用權源，從而原告本於民法第767條及第821條之規定， 請求被告應將其等坐落在系爭土地上如附圖所示之攤位 拆除，並將上開占用之土地返還原告及其他共有人，為 有理由，應予准許，爰判決如主文第1至18項所示。四、本件原告及被告庚○○、未○○、甲○○、子○○、酉○○ 、壬○○、丁○○、戊○○、癸○○○等人分別陳明願供擔 保請為宣告假執行或免為假執行，經核均與規定相符，爰分 別酌定相當之擔保金額予以宣告。
五、因本案事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，經 核與本院前揭判斷無違，毋庸再予審酌，附此敘明。六、本件共支出訴訟費用新台幣64261元，此據原告所提之裁判 費及複丈費收據共2紙在卷可參，依法應由敗訴之被告負擔 ，爰依被告占用面積之比例計算其應負擔之金額。七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第1項前 段。
中 華 民 國 96 年 5 月 22 日 民事第一庭 法 官 葛永輝
以上正本係照原本作成。
如對判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。中 華 民 國 96 年 5 月 22 日 書記官 田慧賢
┌──┬────┬──────┬──────┐
│編號│姓名 │占用面積比例│訴訟費用(元)│
├──┼────┼──────┼──────┤
│１ │癸○○○│ 8/175 │ 2938 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│２ │戌○○ │ 7/175 │ 2571 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│３ │未○○ │ 4/175 │ 1469 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│４ │子○○ │ 38/175 │ 13954 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│５ │甲○○ │ 7/175 │ 2571 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│６ │午○○ │ 2/175 │ 734 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│７ │庚○○ │ 4/175 │ 1468 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│８ │卯○○ │ 1/175 │ 367 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│９ │丙○○ │ 2/175 │ 734 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１０│戊○○ │ 7/175 │ 2571 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１１│丁○○ │ 47/175 │ 17259 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１２│丑○○ │ 4/175 │ 1468 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１３│己○○ │ 2/175 │ 734 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１４│申○○ │ 2/175 │ 734 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１５│巳○○ │ 3/175 │ 1102 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１６│酉○○ │ 26/175 │ 9547 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１７│辛○○ │ 3/175 │ 1102 │
├──┼────┼──────┼──────┤
│１８│壬○○ │ 8/175 │ 2938 │
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