臺灣新北地方法院刑事判決 106年度審訴字第42號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 劉明哲
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5 年度毒偵字第8379號），經本院合議庭裁定改行簡式審判程序
，判決如下：
主 文
劉明哲施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年貳月。扣案如附表所示之物均沒收銷燬。
事 實
一、劉明哲前於民國96年間，因施用毒品案件，經本院裁定送觀 察、勒戒後，認有繼續施用毒品之傾向，復經本院裁定令入 戒治處所施以強制戒治，於97年5 月12日執行完畢釋放出所 ，並由臺灣板橋地方法院檢察署（現已改制為臺灣新北地方 法院檢察署）檢察官以97年度戒毒偵字第276 號為不起訴處 分確定。㈠又於上開強制戒治執行完畢釋放後5 年內之98年 間，因施用毒品案件，經本院以98年度訴字第3155號判決判 處有期徒刑11月確定。㈡再於99年間，因施用毒品案件，經 本院以99年度簡字第1635號判決判處有期徒刑6 月確定。㈢ 另於99年間，因施用毒品案件，經本院以99年度訴字第515 號判決判處有期徒刑10月確定。而上開㈠至㈢之罪刑，經本 院以99年度聲字第2632號裁定應執行有期徒刑2 年1 月確定 。㈣復於99年間，因施用毒品案件，經本院以99年度訴字第 1836號判決判處有期徒刑1 年確定。併與上開有期徒刑2 年 1 月部分接續執行，於101 年11月14日假釋出監並付保護管 束，於102 年1 月14日假釋期滿未經撤銷而執行完畢（於本 案構成累犯）。
二、詎劉明哲猶不知悔改，基於施用第一級毒品海洛因、第二級 毒品甲基安非他命之犯意，於105 年9 月25日晚上8 時許， 在其所駕駛停靠在新北市○○區○○路○○○○號碼000-00 00號自用小客車車內，將海洛因及甲基安非他命混合後置入 玻璃球內，以火燒烤吸食煙霧之方式，同時施用海洛因及甲 基安非他命1 次。嗣於同日晚上10時40分許，其駕駛上開自 用小客車，臨停在新北市板橋區三民路1 段31巷與翠華街口 ，因形跡可疑為警盤查，其遂於有偵查犯罪職權之公務員發 覺其犯罪前，主動將如附表所示之物交予員警查扣，並向警 員自首其上揭施用毒品犯行，且同意採集尿液送驗而接受裁 判，檢驗結果確呈甲基安非他命、嗎啡陽性反應，而查悉上 情。
三、案經新北市政府警察局海山分局報請臺灣新北地方法院檢察
署檢察官偵查起訴。
理 由
一、被告劉明哲所涉為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有 期徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，並於本院行準 備程序時就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭依刑事訴訟 法第273 條之1 第1 項規定，裁定改由受命法官獨任行簡式 審判程序，先予敘明。
二、認定犯罪事實所憑證據及認定理由：
㈠上揭事實欄二所載犯罪事實，業經被告於警詢、偵查中及 本院準備程序、審理時均坦承不諱，且被告為警方採尿送 驗後，經台灣檢驗科技股份有限公司以氣相層析/ 質譜儀 法（GC/MS ）確認檢驗，判定有甲基安非他命、嗎啡陽性 反應，有新北市政府警察局受採集尿液檢體人姓名及檢體 編號對照表（檢體編號：B0000000號）、台灣檢驗科技股 份有限公司於105 年10月18日出具之濫用藥物檢驗報告（ 檢體編號：B0000000號）各1 份附卷可稽（見偵卷第22頁 、第51頁）。復有自願受搜索同意書、新北市政府警察局 海山分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、臺北榮民總醫 院105 年11月4 日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定 書各1 份、查獲現場暨扣押物外觀照片9 張在卷可考，另 有如附表所示之物扣案為佐。按海洛因於人體內可迅速代 謝成6-乙醯嗎啡，然後轉變成嗎啡，根據Yong及LiK 在Bu lletinon Narcotics所發表之報告，施用嗎啡、海洛因等 藥物後1 小時，即可於尿液中檢出嗎啡等成分。至於施用 多久後仍可檢出相關成分，依據Cone及Welch 發表於Jour nal of Analytical Toxicology（1991）之報告，分別施 用單一劑量3mg 及6mg 之海洛因，可檢測到6-乙醯嗎啡之 期間平均約2.4 至4.2 小時，最久者不超過8 小時，即使 施用更高劑量，在24小時或更短期間內，即無法檢出該成 分，而可檢測到嗎啡之期間則平均約可達17至26小時；又 依據Clarke's Analysis of Drugs and Poisons第3 版記 載，施用甲基安非他命能快速吸收，甲基安非他命於人體 之半衰期約為9 小時，施用後24小時內，約有施用劑量之 70% 由尿中排出，其中約43% 以甲基安非他命原態排出， 5%以安非他命排出，一般可檢出之最長時間為1 至5 天， 分別業據行政院衛生署管制藥品管理局（現更名衛生福利 部食品藥物管理署）90年5 月4 日管檢字第93902 號、96 年6 月25日管檢字第0960006316號函釋在案，為本院職務 上已知之事實，足認被告任意性之自白與事實欄二所載犯 罪事實相符，應堪採信。
㈡查非法施用毒品之方式，並無固定模式，不同吸毒族群及 不同毒品種類，可能有不同施用方式，海洛因與安非他命 置於注射針筒內併同施用，亦可能為吸毒者吸食海洛因與 安非他命方式之一，國內確有將海洛因及安非他命或甲基 安非他命混用之案例，行政院衛生署管制藥品管理局94年 12月21日管檢字第0940013929號函闡釋甚明。而被告於本 院準備程序中供稱：伊係將海洛因及甲基安非他命混合後 置入玻璃球內，以火燒烤吸食煙霧之方式，同時施用等語 ，所述與上揭函文闡述之學理無違，復無其他積極證據可 供證明被告為本件犯行時，確為分別施用海洛因及甲基安 非他命，本於「罪證有疑，利於被告」之證據法則，應採 對被告有利之判斷，足認被告上開供述情節，尚屬可信。 ㈢再依毒品危害防制條例第20條、第23條規定，僅限於「初 犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或 強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰 ，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在 初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已 不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」 ，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已 無法收其實效，即應依該條例第10條處罰，有最高法院95 年第7 次、97年第5 次刑事庭會議決定意旨可資參照。經 查，被告本案施用毒品犯行距前次強制戒治執行完畢釋放 時雖逾5 年，惟其於該次釋放後未滿5 年，已曾另再犯施 用毒品罪，揆諸毒品危害防制條例第20條、第23條立法意 旨所示，本案犯行自應逕予追訴處罰。
㈣綜上所述，本案事證已臻明確，被告犯行堪以認定，應予 依法論科。
三、論罪科刑之理由：
㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用 第一級毒品罪、同條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪 。又被告為供施用前而持有第一級毒品及為供施用前、後 而持有第二級毒品之低度行為，應各為施用之高度行為所 吸收，皆不另論罪。且被告以一施用行為同時觸犯上開施 用第一級毒品罪及施用第二級毒品罪，為想像競合犯，應 依刑法第55條規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。另 公訴意旨雖認被告係分別施用海洛因及甲基安非他命，應 予分論併罰，惟查被告為警查獲時所採集之尿液，經送驗 結果雖同時呈嗎啡、甲基安非他命陽性反應，然被告於本 院準備程序時供稱：伊係將海洛因、甲基安非他命混合後 置入玻璃球內，以火燒烤吸食煙霧之方式，同時施用等語
。而此抗辯如上所述，並非全不足採，故認被告係一行為 同時觸犯數罪名，為想像競合犯，從一重以施用第一級毒 品罪論處，公訴意旨上開所認容有誤會，附此敘明。 ㈡且被告有事實欄一所示之前科及執行紀錄，有臺灣高等法 院被告前案紀錄表1 份在卷可稽，其受有期徒刑之執行完 畢後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，應 依刑法第47條第1 項規定加重其刑，起訴書漏未論以累犯 應予補充，附此敘明。再按刑法第62條所謂發覺，須有偵 查犯罪權之機關或人員對犯人之嫌疑，有確切之根據得為 合理之可疑者，始足當之，若單純主觀上之懷疑，要不得 謂已發生嫌疑，有最高法院72年台上字第641 號判例意旨 可資參照。且按刑法第62條所規定之自首，係以犯人在犯 罪未發覺前，向該管公務員自承犯罪，而受法律之裁判為 要件。所謂未發覺，乃指犯罪事實未為有偵查犯罪職權之 公務員發覺，或犯罪事實雖已發覺，而犯人為誰，尚不知 者而言。而向該管公務員自承其犯罪，不以先自向該公務 員告知為必要，即受追問時，告知其犯罪仍不失為自首（ 最高法院92年度台上字第487 號判決可資參照）。又按有 裁判上一罪關係之犯罪，於全部犯罪未被發覺前，行為人 僅就其中一部分犯罪自首，即發生全部自首之效力，仍應 依刑法第62條前段減輕其刑（最高法院90年度台上字第54 35號裁判意旨參照）。再按被告如在犯罪未發覺之前，向 該管公務員告知其犯罪，而不逃避接受裁判，即與刑法第 62條規定之自首要件相符，即或自首後，嗣後又與其初供 不一致之陳述，甚至否認其有過失或犯罪，仍不能動搖其 自首之效力（最高法院95年度台非字第20號判決意旨可資 參照）。經查，被告為警盤查時，被告即主動取出如附表 所示之物交予員警查扣，並自承有於105 年9 月25日晚上 8 時許，施用甲基安非他命，並同意採尿送驗，進而接受 裁判等情（見偵卷第10頁），則被告在有偵查犯罪職權之 公務員發覺其犯罪前，既已向警員申述具有想像競合關係 之其中一部分（即施用第二級毒品犯行）犯罪事實自首而 不逃避接受裁判，爰依上開說明，即合於自首之要件，得 依刑法第62條前段規定減輕其刑，並依法先加後減之。 ㈢爰審酌被告前經觀察勒戒、強制戒治治療程序及有期徒刑 之執行程序後，仍未能澈底戒絕毒品，再犯本案施用毒品 犯行，且同時施用兩種毒品，足見其雖經治療程序，仍未 澈底戒除惡習遠離毒害，惟念及施用毒品本質上係戕害自 身健康之行為，尚未嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益， 暨犯罪後坦承犯行，態度良好，兼衡其犯罪之動機、目的
、所生危害、自陳高中肄業之智識程度、家庭經濟狀況小 康之生活狀況（見被告警詢筆錄受詢問人欄）及檢察官請 求依法審酌之求刑意見等一切情狀，量處如主文所示之刑 ，以示懲儆。
㈣至扣案如附表所示之物經鑑驗後，確含甲基安非他命成分 ，且係供被告犯本案犯行所剩餘之甲基安非他命，業據被 告供承在卷，復有臺北榮民總醫院105 年11月4 日北榮毒 鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書附卷為憑，應依毒品危 害防制條例第18條第1 項前段規定宣告沒收銷燬。另包裝 上開甲基安非他命之外包裝袋6 只，因鑑定單位一般係以 傾倒之方式，將外包裝袋內之毒品倒出而與外包裝袋分離 而稱重，必要時，輔以刮杓刮取袋內毒品，然無論依何種 方式分離，外包裝袋內均有極微量之毒品殘留，足認上開 外包裝袋內含有極微量之甲基安非他命而無法析離，應整 體視為查獲之第二級毒品，一併依毒品危害防制條例第18 條第1 項前段規定宣告沒收銷燬（參最高法院95年度台上 字第3739號判決意旨）。至上開送驗用罄之甲基安非他命 ，業已滅失，爰不另予宣告沒收銷燬，附此敘明。又被告 犯上開犯行所用之工具，未據扣案，復無證據證明現尚存 在，亦非違禁物或依法應沒收之物或價值昂貴之物，故不 予宣告沒收或追徵其價額，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第18條第1項前段，刑法11條、第55條、第47條第1 項、第62條前段，判決如主文。
本案經檢察官詹啟章到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 7 月 28 日
刑事第二十五庭 法 官 趙伯雄
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳宛彤
中 華 民 國 106 年 7 月 28 日
附錄論罪科刑法條：毒品危害防制條例第10條第1項、同條例第10條第2項
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
附表：
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│編│ 扣案物品名稱 │ 數量 │所有人│ 備註 │
│號│ │ │ │ │
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│一│白色或透明晶體│6 包（含外包裝袋6 只，│劉明哲│供其犯本案犯│
│ │之甲基安非他命│驗餘淨重4.6809公克） │ │行所剩餘之物│
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