臺北高等行政法院裁定
96年度訴字第01229號
原 告 內政部警政署
代 表 人 甲○○署長）住同
訴訟代理人 李富祥 律師
被 告 臺北市政府
代 表 人 乙○○市長）住同
上列當事人間因有關就業服務法事件，原告不服行政院勞工委員
會中華民國96年2月6日勞訴字第0950040565號訴願決定，提起行
政訴訟，本院裁定如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
理 由
一、按「原告之訴，有左列各款情形之一者，行政法院應以裁定
駁回之。．．．十、起訴不合程式或不備其他要件者。」為
行政訴訟法第107 條第1 項第10款所明定。又依行政訴訟法
第4 條第1 項之規定，人民因中央或地方機關之違法行政處
分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願
而不服其決定者，得向高等行政法院提起撤銷訴訟。故提起
撤銷訴訟係以行政處分存在為前提。而此所謂行政處分，依
行政程序法第92條第1 項、訴願法第3 條第1 項規定，係指
中央或地方機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力
措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為而言。另行政
機關所為單純事實之敘述或理由之說明，既不因該項敘述或
說明而生何法律上之效果者，自非行政處分，人民即不得對
之提起訴願及撤銷行政訴訟，改制前行政法院亦著有44年判
字第18號、62年裁字第41號判例可稽。
二、本件原告起訴意旨略以：警察特考及基層行政警察人員特考
係依考試院發布之警察特考規則及基層行政警察人員特考規
則舉辦，其中有關應考人資格及體檢項目均為法規明文規定
之要件，屬依法行政行為，自不構成違反就業服務法之要件
。再者，被告所屬勞工局對中央法規既無審查權，自無權裁
定基層行政警察人員特考規則設有身高限制係屬違反就業服
務法行為。又依行政院勞工委員會94年5 月12日勞職業字第
094002631 號函說明二可知，警察人員之任用既非屬就業服
務法第2 條第3 款所稱雇主之定義範圍，自無同法第5 條第
1 項之適用。且警察特考及基層行政警察人員特考，係依據
公務人員考試法而舉辦之特殊性質考試，考試規則之訂定、
發布，完全依據法制程序辦理，依法律之屬性及一般法律之
適用原則，自不受就業服務法之規範。另警察考選有身高限
制之規定，為世界各國警察機關之普遍現象，實乃特殊用人
機關為達成任務目標之普遍性規範，屬職業特殊性之考量問
題，與國民之就業歧視問題無關。況原告之用人制度，基於
任務分工之需求原則，一向採取多元管道，除具警察官之身
分者，依據警察人員專屬之任用法律辦理任用外，其餘人員
之任用，仍適用就業服務法之精神，充分尊重國民選擇職業
之自由等語，並聲明求為：「訴願決定及原處分均撤銷。訴
訟費用由被告負擔。」
三、經查，被告95年7 月20日府勞二字第09535205202 號函略以
：「‧‧‧主旨：貴機關辦理之公務人員特種考試基層行政
警察人員考試規則涉違反就業服務法容貌就業歧視規定1 案
，經會議評議結果，裁定就業歧視成立，請查照。說明：一
、依據本府就業歧視評議委員會95年4 月26日第55次會議評
議結果辦理。二、容貌歧視成立，理由略以：本案警政署未
證明設定身高之基礎為何，且能接受原住民男性身高不及15
8 公分，女性身高不及155 公分者，無法證明身高是工作所
必須的，建議原告招募時不應限制身高，而應以員工之能力
為考量。。‧‧‧。」等語，核該書函僅係被告就原告辦理
之公務人員特種考試基層行政警察人員考試所適用之規則，
涉嫌違反就業服務法第5 條第1 項有關「容貌就業歧視」規
定乙案，應否對原告作成罰鍰或其他處分前認定事實之行為
，尚未因此對外發生任何法律上之效果，其建議原告改善之
事項，亦非課予原告義務，僅屬意思通知之性質，自非行政
處分，不得對之提起行政爭訟，改制前行政法院於88年裁字
第722 號裁定，就同類事件亦曾表示相同之見解。訴願管轄
機關未為不受理決定而從實體審酌後駁回原告之訴願，理由
雖有不同，但結論尚無不合，原告復對之提起行政訴訟，請
求撤銷訴願決定及所謂原處分（即系爭95年7 月20日府勞二
字第09535205202 號函），自非合法，應予駁回。至於系爭
書函說明三記載：「不服本處分者，依訴願法第14條、第56
條及第58條第1 項規定，得於本處分書送達次日起30日內，
檢附訴願書及本處分書影本，經由本府‧‧‧向行政院勞工
委員會‧‧‧提起訴願。」等語，乃誤解系爭函的性質所為
錯誤教示，被告已於答辯狀表明系爭書函僅係被告作成行政
處分前認定事實之行為，並非行政處分等語在卷（見被告答
辯狀，本院卷第28至29頁），併此敘明。
四、依行政訴訟法第107 條第1 項第10款、第104 條、民事訴訟
法第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 96 年 9 月 28 日
第六庭審判長法 官 林 文 舟
法 官 許 瑞 助
法 官 闕 銘 富
上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 96 年 9 月 28 日 書記官 陳 德 銘