台灣台中地方法院豐原簡易庭民事判決 96年度豐簡字第779號
原 告 丙○○
原 告 甲○○
兼前二原告共同訴訟代理人
乙○○
被 告 華僑商業銀行豐原分行
法定代理人 鄭永祥
訴訟代理人 丁○○
上列當事人間請求損害賠償等事件，本院於中華民國96年10月30
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用新臺幣貳仟肆佰參拾元，由原告負擔。 事 實 及 理 由
甲、原告方面：
一、聲明請求判決：
㈠被告應給付原告新臺幣 (下同)230,000 元。 ㈡原告願供擔保請宣告假執行。
㈢訴訟費用由被告負擔。
二、陳述略以：
㈠原告等雖曾向被告抵押借款，但均已返還完畢，有抵押權塗 銷同意書可證；被告明知並無債權存在，仍以債權憑證向鈞 院民事執行處聲請參與分配，茲依民法侵權行為致原告精神 損害應賠償5萬元，另依不當得利之法律關係請求被告應返 還不當得利180,000元。
㈡提出臺中縣政府 (96)年度消費爭議申訴資料表、民事聲明 異議、抵押權塗銷同意書、土地登記申請書[台中縣東勢地 政事務所中華民國 (下同)88 年3月29日15時收件東地資024 180號]、他項權利證明書、抵押權設定契約書、本院九十年 執洋字第一0六四0號囑託塗銷查封及抵押權登記函、本院95 年度裁全聲字第97號裁定、聲請撤銷假扣押狀 (八十九年度 執全寅字第一五三九號)等影本附卷為證。
乙、被告方面：
一、聲明請求判決如主文所示；如為不利被告之判決，願供擔保 請准宣告免為假執行。
二、陳述則以：
㈠原告乙○○即黃欽木先後提供①台中縣石岡鄉○○○段219 地號土地及同地段39建號，即門牌台中縣石岡鄉○○路1080 號 (重測前為台中縣石岡鄉○○段石岡小段163-13地號及同 地段163建號；第二次重測為台中縣石岡鄉○○段162地號及
同地段119建號)設定360萬元抵押權給被告，並向被告借款 260萬元；②台中縣石岡鄉○○○段218、221、220地號及同 地段37建號，即門牌號碼台中縣石岡鄉○○路1078-1號 (重 測前為台中縣石岡鄉○○段石岡小段163-5、163-58、163-6 2地號及同地段195建號；第二次重測為台中縣石岡鄉○○段 187、186、163地號)設定420萬元抵押權予被告，並向被告 借款350萬元，前項借款合計610萬元。
㈡原告乙○○即黃欽木因未能依約還款付息，被告乃聲請對原 告乙○○即黃欽木所提供前述㈠之①之財產強制執行 (鈞院 84民執寅字第9644號)，後因原告乙○○即黃欽木清償部分 借款，被告乃聲請核發債權憑證，並同意出具清償證明，供 原告乙○○即黃欽木辦理前述㈠之①財產部分之抵押權塗銷 ，由原告乙○○即黃欽木轉向訴外人華南商業銀行股份有限 公司貸款；該260萬元借款部分因清償而塗銷抵押權。 ㈢原告乙○○即黃欽木以前述㈠之②財產向被告借款350萬元 部分，原告乙○○即黃欽木僅返還10萬元，自88年7月13日 起未依約還本付息，積欠被告本金340萬元及自88年7月13日 起至清償日止，按年息百分之8. 98計算之利息及逾期在六 個月以內者，按上開利率百分之十，逾期超過六個月者，按 上開利率百分之廿計算之違約金未償，被告聲請鈞院以90年 執洋字第10640 號執行前述㈠之②財產，受償2,374,496元 (含執行費39,61 3元、本金764,618元及自88年7月13日起至 92年11月13日止之利息1,325,842元、違約金244,423元)， 總計尚欠被告本金2,635,382元及自92年11月14日起至清日 止，按年息百分之8.98計算之利息，暨自92年11月14日起至 清償日止，按年息百分之1.796計算之違約金未清償。 ㈣其後原告乙○○即黃欽木之其他財產經其他債權人聲請強制 執行，並由鈞院以95民執寅字第67055號執行中，被告即以 前述未清償之債權憑證聲請併案執行分配，被告係有執行名 義之債權人，乃有法律上之原因，原告之請求為無理由等語 。
㈤提出本院八十四年民執寅字第九六四四號拍賣公告、債權憑 證、本院九十年度執洋字第一0六四0號第三次拍賣公告、通 知及分配表、還款明細表、授信撥貸登錄單、轉帳收入傳票 、還款收入傳票等影本附卷為證。
丙、法院之判斷：
一、按民事訴訟法第255條規定：「訴狀送達後，原告不得將原 訴變更或追加他訴。但有下列各款情形之一者，不在此限： 一被告同意者。二請求之基礎事實同一者。三擴張或減縮應 受判決事項之聲明者。四因情事變更而以他項聲明代最初之
聲明者。五該訴訟標的對於數人必須合一確定時，追加其原 非當事人之人為當事人者。六訴訟進行中，於某法律關係之 成立與否有爭執，而其裁判應以該法律關係為據，並求對於 被告確定其法律關係之判決者。七不甚礙被告之防禦及訴訟 之終結者」；「被告於訴之變更或追加無異議，而為本案之 言詞辯論者，視為同意變更或追加」；又同法第257條規定 ：「訴之變更或追加，如新訴專屬他法院管轄或不得行同種 之訴訟程序者，不得為之」。本件原告於訴狀送達被告後本 院第二次言詞辯論中具狀為訴之變更，其中第一項請求判決 確認二造間借貸金額2,635,382元債權之借貸關係不存在， 但為被告所不同意，且原告變更請求之訴訟標的金額超過五 十萬元，應屬通常之民事訴訟程序，與本件簡易訴訟程序為 不同種之訴訟程序，依法自不得為變更，原告此項請求變更 訴之聲明，應不准許，先予說明。
二、本件二造爭執之重點在原告認對被告之借款業經完全清償， 被告自不得再請求併案執行分配，被告則認僅係部分清償完 畢，迄仍未完全清償，自可合法向原告請求清償。三、經查：本件被告所辯稱：㈠原告乙○○即黃欽木先後提供① 台中縣石岡鄉○○○段219地號土地及同地段39建號，即門 牌台中縣石岡鄉○○路1080號 (重測前為台中縣石岡鄉○○ 段石岡小段163-13地號及同地段163建號；第二次重測為台 中縣石岡鄉○○段162地號及同地段119建號)設定360萬元抵 押權給被告，並向被告借款260萬元；②台中縣石岡鄉○○ ○段218、221、220地號及同地段37建號，即門牌號碼台中 縣石岡鄉○○路1078-1號 (重測前為台中縣石岡鄉○○段石 岡小段163-5、163-58、163-6 2地號及同地段195建號；第 二次重測為台中縣石岡鄉○○段187、186、163地號)設定42 0萬元抵押權予被告，並向被告借款350萬元，前項借款合計 610萬元。㈡原告因未能依約還款付息，被告乃聲請對原告 乙○○即黃欽木所提供前述㈠之①之財產強制執行 (鈞院84 民執寅字第9644 號)，後因原告清償部分借款，被告乃聲請 核發債權憑證，並同意出具清償證明，供原告乙○○即黃欽 木辦理前述㈠之①財產部分之抵押權塗銷，由原告乙○○即 黃欽木轉向訴外人華南商業銀行股份有限公司貸款；該260 萬元借款部分因清償而塗銷抵押權。㈢原告乙○○即黃欽木 以前述㈠之②財產向被告借款35 0萬元部分，原告乙○○即 黃欽木僅返還10萬元，自88年7月13日起未依約還本付息， 積欠被告本金340萬元及自88年7月13日起至清償日止，按年 息百分之8.98計算之利息及逾期在六個月以內者，按上開利 率百分之十，逾期超過六個月者，按上開利率百分之廿計算
之違約金未償，被告聲請鈞院以90年執洋字第10640號執行 前述㈠之②財產，受償2,374,496元 (含執行費39,613元、 本金764,618元及自88年7月13日起至92年11月13日止之利息 1,325,842元、違約金244,423元)，總計尚欠被告本金2,635 ,382 元及自92年11月14日起至清日止，按年息百分之8.98 計算之利息，暨自92年1 1月14日起至清償日止，按年息百 分之1.796計算之違約金未清償。㈣其後原告乙○○即黃欽 木之其他財產經其他債權人聲請強制執行，並由鈞院以95民 執寅字第67055 號執行中，被告即以前述未清償之債權憑證 聲請併案執行分配，被告係有執行名義之債權人等事實，業 經被告提出相關之本院八十四年民執寅字第九六四四號拍賣 公告、債權憑證、本院九十年度執洋字第一0六四0號第三次 拍賣公告、通知及分配表、還款明細表、授信撥貸登錄單、 轉帳收入傳票、還款收入傳票等影本附卷為證；經核並無不 符；至於原告所提出之清償證明書、抵押權塗銷同意書、抵 押權塗銷登記、作廢之他項權利證明書等資料確屬前述㈠之 ①財產部分，原告並不能提出有關前述財產㈠之②部分之借 款業經清償及抵押權業經同意塗銷之證明，則被告之辯述應 為可信，原告之主張即無理由，被告既依合法之執行名義併 案執行分配，不問分得之金額為若干，均屬依法應得請求之 金額，並無侵權行為或不當得利可言；從而，原告之請求為 無理由，應予駁回；其假執行之聲請亦失所附麗，應併駁回 。
四、綜上所述，本件原告之訴為無理由，應依民事訴訟法第四百 卅六條第二項、第七十八條，判決如主文。
中 華 民 國 96 年 10 月 31 日 臺灣臺中地方法院豐原簡易庭
法 官 林新竑
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後二十日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後二十日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 96 年 10 月 31 日 書記官