第55條，從一重論以意圖販賣而持有第二級毒品混合兩種以 上毒品罪。被告等與共同被告丁○○，有犯意聯絡及行為分擔 ，應論以共同正犯。
(四)公訴意旨雖認被告係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣 第二級毒品未遂罪、同條例第4條第3項之販賣第三級毒品未 遂罪、同條例第4條第4項之販賣第四級毒品未遂罪，然本案 並無事證足認被告等已著手於販賣之構成要件行為，而僅成 立意圖販賣而持有第二級、第三級、第四級毒品乙節，業如 前述，是公訴意旨此部分認定容有未洽；又公訴意旨雖漏未 論及毒品危害防制條例第9條第3項之罪名，惟因基本社會事 實同一，並均經本院當庭告知此部分罪名（本院原訴卷二第 169頁），以利被告等及辯護人等於本院審理時為實質辯論 ，無礙其等防禦權之行使，爰依刑事訴訟法第300條變更起 訴法條。
(五)按毒品危害防制條例第17條第2項規定「犯第4條至第8條之 罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑」，係為鼓勵是 類犯罪行為人自白、悔過，並期訴訟經濟、節約司法資源而 設。除司法警察調查犯罪於製作警詢筆錄時，就該犯罪事實 未曾詢問，且檢察官於起訴前亦未就該犯罪事實進行偵訊， 致有剝奪被告罪嫌辯明權之情形，始得例外承認僅以審判中 自白亦得獲邀減刑之寬典外，一般而言，均須於偵查及審判 中皆行自白，始有適用，缺一不可。查被告等就事實欄一所 載之犯行，司法警察於警詢及檢察官於偵查中均未就該犯行 是否構成違反毒品危害防制條例第9條第3項、第5條第2項之 意圖販賣而持有第二級毒品而混合二種以上毒品罪進行訊（ 詢）問，迄至於本院審理時，始由本院依刑事訴訟法第95條 第1項第1款告知所犯上開罪名（本院原訴卷二第169頁）， 是被告等於警詢及偵查中無從行使其辯明權。是被告等於審 判中，就事實欄ㄧ所載之犯罪事實均自白犯行，揆諸前揭說 明，被告等就此部分仍均應依前揭規定，減輕其刑。(六)按毒品危害防制條例第17條第1項固規定「犯第4條至第8條 、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯 或共犯者，減輕或免除其刑。」，但所稱「毒品來源」，係 指被告持有供自己犯同條項所列各罪之毒品來源之謂。是倘 係犯販賣毒品罪，自須供出本案所販賣毒品之來源，始足當 之。而所稱「因而查獲」，則係指被告詳實供出毒品來源之 具體事證，因而使有偵查（或調查）犯罪職權之公務員知悉 而對之發動偵查（或調查），並因而查獲而言。因之，所謂 「供出毒品來源，因而查獲」，必以被告所稱其本案所販賣 之毒品來源與嗣後查獲之其他正犯或共犯間具有因果關聯性
，始稱充足。亦即其供出之毒品來源，必須與其被訴之各該 違反毒品危害防制條例犯行有直接因果關聯者，始得適用上 開規定減免其刑，並非漫無限制。被告等雖於偵查中供出毒 品來源為「羅黃雋」、「小金毛」，惟查翻閱全卷，並無資 料顯示有因此而查獲其他正犯或共犯，自不符合毒品危害防 制條例第17條第1項所定要件。
(七)辯護人等固為被告等主張均應依刑法第59條規定遞減其刑， 然刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原 因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告 法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此所謂法定最低 度刑，固包括法定最低本刑；惟遇有其他法定減輕之事由者 ，則應係指適用其他法定減輕事由減輕其刑後之最低度刑而 言。倘被告別有法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減 輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後 之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕 其刑（最高法院100年度台上字第744號判決意旨參照）。查 本案被告等意圖販賣而持有第二級毒品而混合二種以上毒品 ，除助長吸毒者犯罪，並戕害他人身心健康，影響社會秩序 及國家法益甚鉅，兼衡本案查獲毒品數量非微，其等犯罪動 機及犯罪情節於客觀上難認有何情堪憫恕之情狀，且意圖販 賣而持有第二級毒品而混合二種以上毒品罪，已適用毒品危 害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，原法定刑已大幅減 輕，而無何情輕法重之情，無適用刑法第59條規定酌量減輕 其刑之餘地，辯護人等為被告等請求酌減其刑等語，尚非可 採。
(八)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告等不思以正當途徑獲取 財物，竟意圖販賣而持有第二級毒品而混合二種以上毒品牟 利，所為足以擴散毒品流通，戕害購毒者之身心健康，且無 視政府一再宣誓掃蕩毒品犯罪之決心，犯罪所生危害非輕， 應予非難。惟念被告等犯後坦承犯行，態度尚可，並考量其 等犯罪動機、犯罪情節、手段、所生危害，暨檢察官對於本 案論罪科刑之意見(本院原訴卷二第247頁)及被告陳岳彬於 審判中自陳高中肄業之智識程度、職業工、月收入約新臺幣 (下同)2至3萬元、家庭經濟狀況勉持等(本院原訴卷二第244 、245頁)一切情狀；被告陳妤靜於審判中自陳高職肄業之智 識程度、職業為服務業、月薪約3萬5,000元、家中尚有祖父 待其扶養、家庭經濟狀況勉持等(本院原訴院二第245頁)一 切情狀；被告蔣安琪於審判中自陳國中畢業之智識程度、職 業為服務業、月薪約4萬5,000元、家中尚有1名未成年子女 、父親待其扶養、家庭經濟狀況勉持等(本院原訴卷二第245
頁)一切情狀，分別量處如主文所示之刑。
(九)被告蔣安琪雖另請求予以宣告緩刑，惟受2年以下有期徒刑 、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為 適當者，得宣告2年以上5年以下之緩刑，其期間自裁判確定 之日起算，刑法第74條第1項定有明文。惟本院所宣告之被 告蔣安琪之刑已逾2年，顯不符合緩刑要件，自無從宣告緩 刑。
三、沒收
犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之 罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒 收之；供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯 罪行為人者，得沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項、 刑法第38條第2項前段分別定有明文。被告等所有並遭扣案 之物（本案扣案之毒品均為共同被告丁○○所有，該等毒品沒 收之部分，由本院另行審結），其等於審判中均陳稱：與本 案犯行無關(本院原訴卷二第230至232頁)，是難認為供犯罪 所用之物，亦非違禁物，且欠缺刑法上重要性，不予宣告沒 收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，判決如主文。
本案經檢察官邱亦麟提起公訴，檢察官莊琇棋到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 9 月 28 日 刑事第一庭審判長法 官 蔡立群
法 官 姚亞儒
法 官 蔡政晏
附表：
110年度偵字第3718號卷附：
編號 證 據 出 處 1 臺灣臺東地方法院搜索票（110年度聲搜字第252號) 第45頁 2 臺東縣警察局搜索扣押筆錄及扣押物品目錄表（受搜索人：丁○○、陳妤靜) 第47至53頁 3 臺東縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及扣押物品收據（受搜索人：陳岳彬、蔣安琪) 第55至69頁 4 勘察採證同意書（陳岳彬） 第75頁 5 刑案現場照片80張 第77至134頁 6 慈濟大學濫用藥物檢驗中心110年12月2日慈大藥字第1101202013號函暨附件檢驗總表（檢驗人：陳岳彬) 第264至266頁 7 應受尿液採驗人尿液檢體採集送驗記錄（應受尿液採驗人：陳岳彬) 第268頁 8 被告丁○○手機翻拍照片6張 第312至314頁 9 被告陳岳彬手機還原報告 第330至343頁 10 刑事警察大隊偵二隊偵辦陳岳彬毒品及槍砲案相片（第344至360頁 第400至436頁 11 內政部警政署刑事警察局111年1月18日刑鑑字第1108035637號鑑定書 第464至472頁、第512至516頁 111年度偵字第893號卷附：
編號 證 據 出 處 1 臺灣臺東地方法院搜索票（110年度聲搜字第252號) 第47頁 2 臺東縣警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受搜索人：陳岳彬) 第49至55頁、第300至306頁 3 臺東縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受搜索人：陳岳彬、蔣安琪) 第57至63頁、第318至324頁 4 臺東縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受搜索人：丁○○、陳妤靜) 第65至73頁、第308至316頁 5 臺東縣警察局搜索筆錄、扣押物品目錄表、無應扣押之物證明書（受搜索人：陳岳彬) 第75至81頁、第326至332頁 6 勘察採證同意書（丁○○) 第87頁 7 毒品案件被告通聯紀錄（丁○○) 第89頁 8 刑事警察大隊偵二隊偵辦丁○○毒品危害防制條例案相片 第81頁 9 刑案現場照片80張 第83至142頁 10 刑事偵查辯護狀 第204至205頁 11 慈濟大學濫用藥物檢驗中心110年12月9日慈大藥字第1101209021號函暨附件檢驗總表（檢驗人：丁○○) 第218至219頁 12 臺東縣警察局局本部110年度毒品犯罪嫌疑人尿液採驗作業管制紀錄表 第220頁 13 偵辦丁○○毒品案手機內毒品交易銀行交易明細表 第230至231頁 14 臺東縣警察局刑事警察大隊（偵二隊）丁○○手機還原報告 第228頁、第262至298頁 15 刑事警察大隊偵二隊偵辦丁○○毒品案手機內毒品交易銀行交易明細照片 第232至261頁 16 陳岳彬、丁○○、陳妤靜、蔣安琪等4人涉嫌持有毒品咖啡包監視器影像翻拍照片 第334至346頁 17 偵辦丁○○毒品案手機0000000000內毒品交易銀行交易明細相片 第390至413頁 18 偵辦丁○○毒品案手機0000000000內毒品交易紀錄相片 第415至420頁 19 內政部警政署刑事警察局111年1月18日刑鑑字第1108035637號鑑定書 第447至451頁 111年度偵字第894號卷附：
編號 證 據 出 處 1 臺灣臺東地方法院搜索票（110年度聲搜字第252號) 第45頁 2 臺東縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受搜索人：丁○○、陳妤靜) 第47至55頁 3 臺東縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及扣押物品收據（受搜索人：陳岳彬、蔣安琪) 第57至63頁 4 臺東縣警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受搜索人：陳岳彬) 第65至71頁 5 毒品案件被告通聯紀錄表（陳妤靜) 第77頁 6 刑事警察大隊偵二隊偵辦林妤靜（應為陳妤靜）毒品危害防制條例案相片 第79頁 7 勘察採證同意書（陳妤靜) 第81頁 8 刑案現場照片47張 第83至107頁 9 慈濟大學濫用藥物檢驗中心110年12月9日慈大藥字第1101209021號函暨檢驗總表（檢驗人：陳妤靜) 第161至162頁 10 臺東縣警察局局本部110年度毒品犯罪嫌疑人尿液採驗作業管制紀錄表（陳妤靜) 第163頁 111年度偵字第895號卷附：
編號 證 據 出 處 1 臺灣臺東地方法院搜索票（110年度聲搜字第252號) 第45頁 2 臺東縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及扣押物品收據（受搜索人：陳岳彬、蔣安琪) 第47至53頁 3 臺東縣警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受搜索人：陳岳彬) 第55至61頁 4 臺東縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（受搜索人：丁○○、陳妤靜) 第63至71頁 5 勘察採證同意書（蔣安琪) 第77頁 6 刑案現場照片41張 第79至99頁 7 慈濟大學濫用藥物檢驗中心110年11月24日慈大藥字第1101124001號函暨附件鑑定書 第145至146頁 8 臺灣新北地方檢察署110年度偵字第18560號起訴書（被告：丁○○) 第181至183頁 9 臺灣新北地方法院109年度訴字第956號刑事判決（被告：陳妤靜) 第185至191頁 10 慈濟大學濫用藥物檢驗中心110年12月9日慈大藥字第1101209021號函暨附件檢驗總表（檢驗人：蔣安琪) 第203至204頁 11 臺東縣警察局局本部110年度毒品犯罪嫌疑人尿液採驗作業管制紀錄表（蔣安琪) 第205頁 12 臺東縣警察局刑事警察大隊（偵二隊）蔣安琪手機還原報告 第211至297頁 13 中華郵政存簿儲金簿封面影本暨交易明細（戶名：蔣安琪、帳號：00000000000000） 第337至369頁 14 刑事警察大隊偵二隊偵辦蔣安琪毒品案手機內相關資料相片 第371至444頁 本院111年度原訴字第21號(本院卷一)卷附：編號 證 據 出 處 1 東檢111年度保管字第163號、第164號扣押物品清單及照片 第99至132頁