輕其刑，期使個案裁判之量刑能斟酌至當，符合比例原則。 查被告販賣第一級毒品之行為，次數達11次，雖無視國家對 於杜絕毒品危害之禁令，行為固屬不當，應予非難，惟被告 販賣第一級毒品海洛因之時間尚短，獲利非鉅，均係小額交 易，為毒品交易之下游，其惡性情節較諸大量或長期販賣毒 品之「大盤」、「中盤」毒販有差異，被告因一時貪念，致 罹重典，相對於掌控毒品上游來源之長期大量販賣毒品之大 毒梟而言，其對社會治安及國民健康之危害顯然較小，從被 告犯案情節觀之，倘就其上揭販賣第一級毒品犯行部分，遽 處以依毒品危害防制條例第4 條第1 項死刑或無期徒刑，仍 無異失之過苛而不盡情理，不免予人情輕法重之感，且難謂 符合罪刑相當性及比例原則，更無從與大毒梟之惡行有所區 隔，是其販賣第一級毒品之犯罪情狀相較於法定之重刑，在 客觀上足以引起一般人之同情，情節尚堪憫恕，爰依刑法第 59 條 之規定，就其所犯販賣第一級毒品之犯行，予以酌量 減輕其刑。
㈣又刑法第71條規定「刑有加重及減輕者，先加後減。有二種 以上之減輕者，先依較少之數減輕之」，本案被告有累犯之 加重原因、刑法第59條之減輕原因，依刑法第71條第1 項規 定，應先依累犯規定加重（除法定刑死刑、無期徒刑部分不 予加重）；再依刑法第59條規定減輕其刑。
四、原審依調查證據結果，以被告所為罪證明確，因而適用毒品 危害防制條例第4 條第1 項、第2 項、第18條第1 項前段、 第19條第1 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第59條、 第51條第5 款等規定，審酌被告明知毒品對於人體有莫大之 戕害，為圖一己之私利，竟漠視毒品之危害性，而為本案販 賣第一級毒品海洛因及第二級毒品安非他命之犯行，嚴重危 害國民身心健康及社會風氣，進而敗壞社會治安，惡性均非 輕，且被告素行不佳，有上開被告前案紀錄表附卷可考，被 告販賣毒品之次數多達12次，犯罪所得為31,400元、犯罪時 間不長，兼衡其犯罪之動機、手段及國小畢業之智識程度； 另販賣毒品之行為，係隱密為之以達犯罪之目的，是於行為 人可能因產生犯罪動機之情狀（如缺款花用、毒癮發作）仍 存在，而於尚未被查獲前，反覆多次實施犯行，衡諸刑罰制 度所兼具之「報應主義」及「預防主義」等雙重目的，應於 量刑之時，同時衡酌上開2 項目的妥適決之，職是，於此等 易於反覆實施之特殊犯罪情節下，要難僅以行為人犯罪次數 ，作為定其應執行刑之唯一標準，而應考量行為人犯罪時間 之密接性、是否曾遭發覺犯行而仍未停止犯罪、需多久執行 期間而得期待其日後不再為此種犯罪等個人情狀，定其應執
行刑，以符刑法定執行刑規定之立法精神，認公訴人就販賣 第一級毒品罪部分具體求刑無期徒刑，就販賣第二級毒品罪 部分具體求刑有期徒刑7 年8 月，應執行無期徒刑，尚嫌過 重，而量處如附表各編號所示之宣告刑，定執行刑有期徒刑 16年6 月並說明後述沒收之理由，本院經核原判決認事用法 俱無不合，量刑亦稱妥適。被告上訴意旨仍執前詞，辯稱其 未販賣第一級及第二級毒品，公訴人上訴意旨以原判決就被 告販賣第一級毒品罪適用刑法第59條規定酌減其刑及量刑不 當，因而指摘原判決不當，均無理由，均應予駁回。五、沒收部分：
㈠本案扣案之第一級毒品海洛因共3 包（驗餘淨重共1.36公克 ）均係查獲之毒品，且按以營利為目的販入毒品，經多次販 賣後，持有剩餘毒品被查獲，其各次販賣毒品行為，固應併 合處罰，惟該持有剩餘毒品之低度行為，應僅為最後一次販 賣毒品之高度行為所吸收，不另論罪，故就該查獲之剩餘毒 品，祇能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收銷燬，不應於各 次販賣毒品罪均宣告沒收銷燬（最高法院98年度台上字第52 83、5117號判決意旨參照）。故上開扣案之第一級毒品海洛 因應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定，於附表編 號六所示最後一次販賣行為項下宣告沒收銷燬之。另包裝上 開海洛因之外包裝袋，鑑定機關鑑驗毒品秤重主要係以傾倒 ，必要時亦會輔以刮杓刮取之方式，儘可能將原送驗包裝袋 內毒品與包裝袋分離後各別秤重，所得毒品重量稱為淨重， 包裝袋重量則以空包裝重稱之，然無論依上述何種方式分離 ，原送驗包裝袋內均仍會有微量毒品成份殘留等情，此法務 部調查局93年11月16日調科壹字第09362396550 號函述可參 ，是就毒品與其包裝袋均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段宣告沒收銷燬。
㈡次按犯毒品危害防制條例第4 條至第9 條之罪者，其供犯罪 用或因犯罪所得之財物，均沒收之，如全部或一部不能沒收 時，追徵其價額或以其財產抵償之，毒品危害防制條例第19 條第1 項定有明文。此條項關於供犯罪所用或因犯罪所得之 財物均沒收之規定，因無「不問屬於犯人與否均沒收」之特 別規定，故仍有刑法第38條第1 項第2 、3 款、第3 項前段 之適用，即供犯罪所用或因犯罪所得之財物，以屬於犯人所 有者為限，始得依毒品危害防制條例第19條第1 項規定沒收 。次按毒品危害防制條例第19條第1 項之規定，係採義務沒 收主義，故販賣毒品所得之金錢，如能認定確係販賣毒品所 得之款項，均應宣告沒收，不以當場搜獲扣押者為限（最高 法院93年度臺上字第2670號判決意旨參照），是販賣毒品所
用之物及所得之金錢，無論已否扣案，均應依法沒收。是被 告販賣第一級毒品海洛因及販賣第二級毒品安非他命所得共 計31, 400 元（按被告如附表編號六所示之犯行，因未向購 毒者楊擇坊取得販毒之款項3,000 元，故予以扣除），雖均 未扣案，惟依前開說明，除於各罪項下宣告沒收，且如全部 或一部不能沒收時，以其財產抵償之外，並於定應執行刑時 ，就其總額31,400元宣告沒收，且如全部或一部不能沒收時 ，以其財產抵償之。另被告用以聯繫附表所示販賣第一級毒 品及第二級毒品犯行之行動電話1 支（含門號0000000000號 SIM 卡1 張），並未扣案，然亦無證據證明業已滅失，應依 毒品危害防制條例第19條規定宣告沒收，如全部或一部不能 沒收時，追徵其價額。
㈢至其餘被告所持有之現金共10,900元、海洛因注射針筒4 支 、分裝袋（小夾鏈袋）6 只、毒品分裝用塑膠管1 支、葡萄 糖37包、SAMSUNG 牌行動電話（不含SIM 卡）1 支、SAMSUN G 牌行動電話（含SIM 卡）2 支、SIM 卡2 張、分裝袋17包 、止血袋1 條、注射海洛因用生理食鹽水2 瓶、電子磅秤1 台、海洛因殘渣空袋1 只、毒品分裝塑膠管2 支、海洛因研 磨板1 片等物均無證據足認與本案有關，爰不予宣告沒收。據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官李傳來到庭執行職務。
中 華 民 國 101 年 8 月 15 日
刑事第七庭 審判長法 官 李文福
法 官 陳顯榮
法 官 翁金緞
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 歐貞妙
中 華 民 國 101 年 8 月 15 日
附錄本件論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條第1項、第2項：
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
附表：
┌──┬────┬────┬──────┬──────┬───┬─────┬─────────┐
│編號│ 購買人 │ 時 間 │ 地 點 │交易毒品方式│ 次數 │數量及金額│ 罪名及宣告刑 │
│ │ │ │ │ │ │（新臺幣）│ │
├──┼────┼────┼──────┼──────┼───┼─────┼─────────┤
│ 一 │鍾明智 │99年4月1│臺南市南區灣│鐘明智以0926│ 1次 │1包，1000 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │5日10時1│裡路附近之停│920056號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │3分許 │車場 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣壹仟元沒收，│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │收時，以其財產抵償│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │之：未扣案之行動電│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │話壹支（含門號０九│
│ │ │ │ │ │ │ │00000000號│
│ │ │ │ │ │ │ │SIM 卡壹張）沒收，│
│ │ │ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時追徵其價額。 │
├──┼────┼────┼──────┼──────┼───┼─────┼─────────┤
│ 二 │徐敏慧 │99年4月1│臺南市南區灣│徐敏慧以0913│ 1次 │1包，1000 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │6日13時4│裡路加油站 │675687號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │5分許 │ │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣壹仟元沒收，│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │收時，以其財產抵償│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │之：未扣案之行動電│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │話壹支（含門號０九│
│ │ │ │ │ │ │ │00000000號│
│ │ │ │ │ │ │ │SIM 卡壹張）沒收，│
│ │ │ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時追徵其價額。 │
├──┼────┼────┼──────┼──────┼───┼─────┼─────────┤
│ 三 │李宗旗 │99年4月1│臺南市南區灣│李宗旗以0930│ 1次 │1包，2000 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │5日17時3│裡路加油站對│481301號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │分許 │面之公園 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣貳仟元沒收，│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │收時，以其財產抵償│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │之：未扣案之行動電│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │話壹支（含門號０九│
│ │ │ │ │ │ │ │00000000號│
│ │ │ │ │ │ │ │SIM 卡壹張）沒收，│
│ │ │ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時追徵其價額。 │
├──┼────┼────┼──────┼──────┼───┼─────┼─────────┤
│ 四 │李宗旗 │99年4月1│臺南市南區灣│李宗旗以0930│ 1次 │1包，3000 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │6日10時2│裡路加油站對│481301號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │分許 │面之公園 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣參仟元沒收，│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │收時，以其財產抵償│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │之：未扣案之行動電│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │話壹支（含門號０九│
│ │ │ │ │ │ │ │00000000號│
│ │ │ │ │ │ │ │SIM 卡壹張）沒收，│
│ │ │ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時追徵其價額。 │
├──┼────┼────┼──────┼──────┼───┼─────┼─────────┤
│ 五 │楊擇坊 │99年4月1│臺南市黃金海│楊擇坊以0989│ 1次 │1包，3000 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │5日21時4│岸路上 │311515號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │分許 │ │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣參仟元沒收，│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │收時，以其財產抵償│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │之：未扣案之行動電│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │話壹支（含門號０九│
│ │ │ │ │ │ │ │00000000號│
│ │ │ │ │ │ │ │SIM 卡壹張）沒收，│
│ │ │ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時追徵其價額。 │
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│ 六 │楊擇坊 │99年4月1│臺南市黃金海│楊擇坊以（06│ 1次 │1包，3000 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │6日19時0│岸路上 │）0000000號 │ │元（未付）│品，累犯，處有期徒│
│ │ │8分許 │ │市內電話及09│ │ │刑拾伍年貳月。扣案│
│ │ │ │ │00000000號行│ │ │之第一級毒品海洛因│
│ │ │ │ │動電話撥打陳│ │ │參包（含包裝袋參只│
│ │ │ │ │彥傑所有之09│ │ │，海洛因驗餘淨重壹│
│ │ │ │ │00000000號行│ │ │點參陸公克）沒收銷│
│ │ │ │ │動電話聯繫，│ │ │燬之；未扣案之行動│
│ │ │ │ │雙方約定於左│ │ │電話壹支（含門號０│
│ │ │ │ │揭時間、地點│ │ │九00000000│
│ │ │ │ │交易毒品海洛│ │ │號SIM 卡壹張）沒收│
│ │ │ │ │因 │ │ │，如全部或一部不能│
│ │ │ │ │ │ │ │沒收時追徵其價額。│
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│ 七 │林松貴 │99年3月1│臺南市南區明│林松貴以0986│ 1次 │2包，5000 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │9日11時4│興路1081號加│566557號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │2分許 │油站 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣伍仟元沒收，│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │收時，以其財產抵償│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │之：未扣案之行動電│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │話壹支（含門號０九│
│ │ │ │ │ │ │ │00000000號│
│ │ │ │ │ │ │ │SIM 卡壹張）沒收，│
│ │ │ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時追徵其價額。 │
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│ 八 │林松貴 │99年3月2│臺南市南區明│林松貴以0986│ 1次 │2包，7500 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │3日10時2│興路1081號加│566557號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │2分許 │油站 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣柒仟伍佰元沒│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │抵償之：未扣案之行│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │動電話壹支（含門號│
│ │ │ │ │ │ │ │000000000│
│ │ │ │ │ │ │ │二號SIM 卡壹張）沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │ │ │能沒收時追徵其價額│
│ │ │ │ │ │ │ │。 │
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│ 九 │林松貴 │99年3月2│臺南市南區明│林松貴以0986│ 1次 │1包，2800 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │4日10時2│興路1081號加│566557號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │6分許 │油站 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣貳仟捌佰元沒│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │抵償之：未扣案之行│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │動電話壹支（含門號│
│ │ │ │ │ │ │ │000000000│
│ │ │ │ │ │ │ │二號SIM 卡壹張）沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │ │ │能沒收時追徵其價額│
│ │ │ │ │ │ │ │。 │
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│ 十 │林松貴 │99年3月2│臺南市南區明│林松貴以0986│ 1次 │1包，2600 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │9日03時0│興路1081號加│566557號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │2分許 │油站 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣貳仟陸佰元沒│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │抵償之：未扣案之行│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │動電話壹支（含門號│
│ │ │ │ │ │ │ │000000000│
│ │ │ │ │ │ │ │二號SIM 卡壹張）沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │ │ │能沒收時追徵其價額│
│ │ │ │ │ │ │ │。 │
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│十一│林松貴 │99年3月3│臺南市南區明│林松貴以0986│ 1次 │1包，2500 │陳彥傑販賣第一級毒│
│ │ │1日19時5│興路1081號加│566557號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │4分許 │油站 │電話撥打陳彥│ │ │刑拾伍年貳月。未扣│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │案販賣毒品所得財物│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │新臺幣貳仟伍佰元沒│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │抵償之：未扣案之行│
│ │ │ │ │易毒品海洛因│ │ │動電話壹支（含門號│
│ │ │ │ │ │ │ │000000000│
│ │ │ │ │ │ │ │二號SIM 卡壹張）沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收，如全部或一部不│
│ │ │ │ │ │ │ │能沒收時追徵其價額│
│ │ │ │ │ │ │ │。 │
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│十二│詹麗端 │99年4月1│臺南市南區灣│詹麗端以0924│ 1次 │1包，1000 │陳彥傑販賣第二級毒│
│ │ │6日10時1│裡菜市場旁 │112285號行動│ │元 │品，累犯，處有期徒│
│ │ │1分許 │ │電話撥打陳彥│ │ │刑柒年貳月。未扣案│
│ │ │ │ │傑所有之0937│ │ │販賣毒品所得財物新│
│ │ │ │ │474772號行動│ │ │臺幣壹仟元沒收，如│
│ │ │ │ │電話聯繫，雙│ │ │全部或一部不能沒收│
│ │ │ │ │方約定於左揭│ │ │時，以其財產抵償之│
│ │ │ │ │時間、地點交│ │ │：未扣案之行動電話│
│ │ │ │ │易毒品安非他│ │ │壹支（含門號０九三│
│ │ │ │ │命 │ │ │0000000號SI│
│ │ │ │ │ │ │ │M 卡壹張）沒收，如│
│ │ │ │ │ │ │ │全部或一部不能沒收│
│ │ │ │ │ │ │ │時追徵其價額。 │
└──┴────┴────┴──────┴──────┴───┴─────┴─────────┘