應為該次販賣之高度行為所吸收，不另論罪；被告轉讓禁藥 甲基安非他命前持有之低度行為，亦應為轉讓禁藥之高度行 為所吸收，亦不另論以毒品危害防制條例第11條第2項之持 有第二級毒品罪。被告乙○○係同時交付如附表編號1、2、 3、5所示之甲基安非他命，屬以一交付行為同時觸犯販賣第 二級毒品甲基安非他命罪與轉讓禁藥罪，具有想像競合犯之 裁判上一罪法律關係，依刑法第55條規定，應從一重之販賣 第二級毒品甲基安非他命罪處斷。
㈣末查扣案如附表編號1、2、3、5所示之物，分別為被告乙○ ○於本件所販賣、轉讓之第二級毒品甲基安非他命，爰均依 毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬之。 又按鑑定毒品時，一般係以傾倒之方式，將包裝袋內之毒品 倒出與包裝袋分離而秤重，必要時亦會輔以刮杓取袋內粉末 ，然無論依上述何種方式分離，包裝袋內均會有極微量洛因 殘留，業經法務部調查局於93年3月19日以調科壹字第09300 113060號函示在案（見司法院編印法官辦理刑事案件參考手 冊㈠第334頁）。是前揭第二級毒品甲基安非他命，於鑑定 書上所載包裝塑膠袋重，當指依上述方式將包裝內第二級毒 品甲基安非他命與包裝塑膠袋分離所得到之包裝重，惟包裝 塑膠袋內仍會有微量第二級毒品甲基安非他命殘留。是用以 包裝、裝放前揭第二級毒品甲基安非他命之包裝塑膠袋，若 與其內所包裝之毒品析離時，其與所殘留之毒品難以析離， 自應一併視為毒品，亦均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定宣告沒收銷燬之。次按毒品危害防制條例第19 條第1項規定：犯第4條之罪者，其供犯罪所用或因犯罪所得 之財物，均沒收之，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額 或以其財產抵償之。但該條項並無如同條例第18條第1項所 定「不問屬於犯人與否，沒收之」之明文，自屬相對沒收主 義之立法。是其應沒收之物，應以屬被告或共犯所有者為限 （最高法院95年度台上字第305號判決意旨參照）。本件扣 案如附表編號9所示之物，係共犯江金印所有，用以聯絡本 件販賣甲基安非他命所用之行動電話手機（含SIM卡），業 據共犯江金印於前案供明在卷，而行動電話門號SIM卡或RUI M卡之所有權，均於將SIM卡或RUIM卡交予客戶使用時即移轉 歸屬客戶所有，此經國內各電信業者覆函司法院在案，有司 法院97年5月6日院臺廳刑一字第0970009760號函示可稽，是 該行動電話手機及SIM卡，均應依毒品危害防制條例第19條 第1項之規定宣告沒收。另被告乙○○及共犯江金印販賣甲 基安非他命所得之249000元，雖未扣案，仍應依毒品危害防 制條例第19條第1項之規定宣告連帶沒收，如全部或一部不
能沒收時，以其等財產連帶抵償之。至於附表所示其餘扣案 物，均業於前案被告李谷文、游佳雯所犯部分，宣告沒收， 附此敘明。
㈤原審認被告乙○○罪證明確，而論以販賣第二級毒品罪及轉 讓禁藥罪，並依想像競合犯之例，從一重之販賣第二級毒品 罪處斷，復爰審酌被告於本案發生當時，正因運輸第二級毒 品案件案件，由法院審理中，竟又另基於販賣第二級毒品甲 基安非他命之犯意，圖謀不法利益，而無視於國家對於杜絕 毒品犯罪之禁令，惡性非輕，且本件販賣第二級毒品甲基安 非他命之數量非少，日後如為他人所施用，將嚴重損害他人 之身心健康，並使毒品益形氾濫，不僅危害他人之身心健康 ，亦嚴重殘害國本，且被告於本件犯罪過程中，居於主導地 位，惡性顯較共犯即證人江金印為重，其始終否認犯行之犯 後態度，難認有何知所悔悟之意，暨其素行、犯罪手段、智 識程度及生活狀況等一切情狀，並參考共犯江金印業經前案 判處有期徒刑7年4月確定，量處被告有期徒刑7年10月，並 諭知上開扣案之毒品沒收銷燬之；附表編號9之行動電話（ 含SIM卡）沒收；未扣案之販賣第二級毒品所得249000元與 共犯江金印連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其二人 之財產連帶抵償之。核其認事用法，並無違誤，量刑亦堪認 妥適。被告上訴，否認罪行，恣意指摘原判決不當，為無理 由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 98 年 12 月 15 日 刑事第四庭 審判長法 官 洪 耀 宗
法 官 劉 登 俊
法 官 許 文 碩
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 郭 蕙 瑜
中 華 民 國 98 年 12 月 15 日附表
1、甲基安非他命1包（含袋重37.7公克，驗餘淨重36.28公克）2、甲基安非他命1包（含袋重約37.7公克）3、甲基安非他命1包（含袋重約37.8公克）4、甲基安非他命1包（含袋重約0.9公克）5、甲基安非他命1包（含袋重約4.3公克）
6、紙盒1個（上有風華字樣）
7、手機2支（含0000000000、0000000000之SIM卡各1張）8、手機1支（含0000000000之SIM卡1張）9、手機1支（含0000000000之SIM卡1張）