見解】、「債權人受領遲延後，如因不可歸責於債務人之 事由，致給付不能者，亦可謂為可歸責於債權人之事由， 致不能給付。」【見同前卷第26頁本院法律登座談會見解 】。
⒊本件乙○○就系爭股票既受領遲延在先，甲○○就該股票 嗣後因減資而減少股數一事自無須負責，且股票購回之價 金危險自應移轉由乙○○負擔。依民法第267條規定，甲 ○○不唯免除自己所負交付「本件因減資而陷於給付不能 部分」之股票並移轉所有權之義務，且就「因減資而給付 不能之股票」，仍得向乙○○請求購回股款。
⒋再按，「買受人對於出賣人有受領標的物之義務，為民法 第367條所明定，故出賣人已有給付之合法提出而買受人 不履行其受領義務時，買受人非但陷於受領遲延，並陷於 給付遲延，出賣人非不得依民法第254條規定據以解除契 約。」（最高法院台上字第2367號判例），「…債務人， 在遲延中，對於因不可抗力而生之損害，亦應負責。…」 ，民法第231條第2項定有明文。經查，本件乙○○既延遲 受領系爭股票，則依上述說明，自應一併對系爭股票因減 資而生之損害，即相當系爭減資部分股票之價金危險（計 新台幣63,048,949元），負賠償之責任。 ⒌綜上所述，本案雙方當事人於88/2/23及89/1/6先後簽立 系爭第二份及第三份協議書時，甲○○借用首一公司名義 持有之東元資訊股票股數仍有425萬股。惟因乙○○一再 違約，未依88/2/23第二份協議書第二條所定，於88/5/29 之期限前付清系爭425萬股股票之股款，致系爭股票經二 次減資而減少股數。故，甲○○所負給付425萬股股票予 乙○○之義務，雖因遭減資減少股數而陷於一部給付不能 ，但此項一部給付不能完全係因乙○○先後違約不履行「 民國88年5月19日前之資金到位及購回義務」及「民國89 年2月底屆至後之立即著手分次購買系爭股票之義務」所 致。
⒍質言之，乙○○若早依88/2/23之協議書第二條之約定「 於88年5月19日前付清向甲○○購買本件股數425萬股之價 款」者，則甲○○已可將系爭425萬股全數給付予乙○○ ，根本不會發生一部給付不能之情形。抑有進者，根據雙 方89/1/6簽立補充協議書第二條「乙方並承諾前述期日屆 至（即民國89年2月底）後，立即著手分次購買本補充協 議書第一項所述之股票，前述股票至遲應於一年內，全部 購買完峻。」之約定，乙○○於簽立上開補充協議書後亦 負有「立即」提出股款予甲○○，以購回系爭股票之義務
。詎乙○○竟遲至89/7/31系爭股票遭減資前，仍始終「 未提出任何資金」分次購回系爭股票。職是，依前揭說明 ，甲○○就系爭425萬股股票之一部給付不能，實係因「 可歸責於債權人（即乙○○）之事由所致」，該嗣後減資 之風險自應由乙○○負擔，依民法第225條第1項、第267 條之規定，甲○○自仍得向其請求系爭股票全數購回之股 款。
五、綜上所述、甲○○依系爭補充協議書之約定，請求乙○○給 付8,842萬7,698元本息，茲因乙○○提出同時履行抗辯有理 由，本院認甲○○於交付並過戶系爭股票1,219,750股予乙 ○○之同時，乙○○應給付甲○○8,842萬7,698元本息，原 審只判決甲○○利息部分勝訴，其餘部分則敗訴，兩造均對 其不利部分聲明上訴，甲○○上訴論旨，指摘原判決駁回其 本審部分不當，聲明廢棄改判，為有理由，爰將原判決此部 分廢棄，改判如主文第二項所示，至於利息部分，原審已判 決甲○○勝訴，其再就此部分聲明廢棄改判為無理，應予駁 回上訴。至於乙○○上訴論旨，指摘原判決不當聲明廢棄改 判為無理由，應予駁回上訴。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻防方法，經審酌後，認與 判決結果不生影響，無庸逐一論述，併此敘明。七、據上論結，本件甲○○之上訴為一部有理由、一部無理由， 乙○○之上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第1項、第 450條、第78條、第79條，判決如主文。中 華 民 國 96 年 8 月 21 日 民事第15庭
審判長法 官 陳駿璧
法 官 黃國永
法 官 郭松濤
正本係照原本作成。
乙○○如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。中 華 民 國 96 年 8 月 21 日 書記官 方素珍
附註：
民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）：對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴
人或其他法定代理人具有律師資格者，不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
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