從而，原判決既有上開違誤之處，自應由本院將原判決予以 撤銷改判。
(二)本院爰以行為人之責任為基礎，審酌甲○○、乙○○均正值青壯 ，本應依循正軌賺取金錢，竟不思及此，無視政府反毒政策 及宣導，知悉毒品足以殘害人之身心健康，助長社會不良風 氣，共同販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品，惟因買家 為喬裝之警員而未遂，所為應予非難，兼衡被告二人之犯罪 動機、目的、手段，甲○○負責出面交易、乙○○負責駕車並提 供帳戶供甲○○存入價金及在附近監看交易情形等參與程度， 及甲○○未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告之素行狀況 （見本院卷第71至73頁之本院被告前案紀錄表），其先隱匿 共犯後於偵、審中坦承販賣毒品未遂犯行，乙○○於原審及本 院僅承認幫助販賣毒品未遂犯行等犯後態度，暨甲○○於原審 及本院自述高職畢業之智識程度，現從事泥作，與父母、妻 兒同住；乙○○於原審自述高職肄業之智識程度，經營自行車 出租店，與母、姐同住之生活狀況（見原審卷第214頁，本 院卷第172頁）等一切情狀，分別量處如主文第二、三項所 示之刑。
(三)沒收部分：
1.扣案附表編號1所示之物，係被告二人為本案共同販賣第三 級毒品而混合二種以上之毒品未遂犯罪後遭查獲之毒品，連 同其包裝袋因沾附有第三、四級毒品，難以完全析離，且無 析離之必要與實益，除經取樣鑑驗用罄部分無庸沒收外，不 問屬於犯罪行為人與否，均整體視為違禁物，於被告二人所 犯共同販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪項下， 依刑法第38條第1項之規定宣告沒收之。
2.按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項 之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均 沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。查，扣 案如附表編號2所示之物，為甲○○所有，供其為本案犯行， 與共犯或與購毒者聯繫所用之工具，業據甲○○供述在卷（見 原審卷第207頁），應依毒品危害防制條例第19條第1項規定 ，於甲○○罪刑項下宣告沒收。又扣案如附表編號3、4所示之 物，均為乙○○所有，供甲○○存入本案販毒價金及與甲○○聯繫 毒品交易時所用之物，應依毒品危害防制條例第19條第1項 規定，於乙○○罪刑項下宣告沒收。
四、被告二人雖求為緩刑宣告，然乙○○有前揭違反槍砲彈藥刀械 管制條例等案件，經法院判處有期徒刑之紀錄，業如前述， 與刑法第74條第1項所定緩刑要件不符，且被告二人犯最輕 本刑為一年以上有期徒刑以上之刑之罪，以不宣告緩刑為宜
（參法院加強緩刑宣告實施要點第6點、第7點），並依前揭 被告二人所自述之智識程度及生活狀況，其等知悉共同販賣 之毒品咖啡包98包，嚴重影響社會秩序，所造成之危害非輕 ，仍為一己私利貪圖金錢而參與犯罪，則被告二人自難事後 執家庭狀況等情詞為由，主張宣告緩刑，本院審酌上開各情 ，認並無暫不執行被告二人之刑罰為適當之情事，均不予宣 告緩刑，併予敘明。
五、乙○○經合法傳喚，無正當理由不到庭，爰依刑事訴訟法第37 1條規定，不待其陳述，逕行判決。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第371條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官蕭方舟到庭執行職務。
中 華 民 國 111 年 7 月 28 日 刑事第二庭 審判長法 官 遲中慧
法 官 李世華
法 官 楊志雄
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 林昱廷
中 華 民 國 111 年 7 月 28 日附錄：本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百五十萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第九條
成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。
明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品
之法定刑，並加重其刑至二分之一。
附表：
編號 扣押物品 數量 1 毒品咖啡包 98包(驗前總純質淨重約20.9公克；驗餘總淨重416.75公克) 2 行動電話iphone SE2（紅色，IMEI碼：000000000000000） 1支（甲○○所有） 3 中信提款卡(卡號0000000000000000) 1張（乙○○所有） 4 行動電話iphone 12（藍色） 1支（乙○○所有）