均為累犯，應各依刑法第47條第1項之規定加重其刑。七、原審以被告等罪證明確，依刑法第28條、第346條第1項規定 ，審酌被告等均正值青壯，不思以正當途徑獲取財物，被告 丙○○身為被害人之堂外甥，得悉被害人頗有積蓄，竟與共 犯呂政生、被告甲○○、戊○○、丁○○等人商討以俗稱「 仙人跳」之方式對被害人索取財物，被告戊○○且以威嚇斥 責甚至拳頭毆擊之手段，其等並憑藉人多之優勢 ，使年逾6 旬之被害人心生畏懼，因而給付被告等人財物，應予非難， 被告甲○○、丁○○均仍在假釋期間內，猶不知警惕，再次 為本件觸法行為，足認其等自制力薄弱，而被告丙○○身為 警員，理應為人民之表率，竟知法犯法，本不宜寬貸，惟念 及其犯罪動機係因不滿被害人曾對其妹妹有逾矩之肢體碰觸 行為而生報復之情，被告丁○○係因甫出監，無力撫養年幼 子女而鋌而走險致罹刑章，被告甲○○僅分得10萬元，於本 案參與之程度不若其他被告，係居於次要之角色，及被告等 犯後終能坦承犯行，頗有悔悟之意，態度尚可，被告戊○○ 、丙○○並分別與被害人以40萬元 、100萬元達成和解一節 ，業據被害人於原審審理時證述在卷 （見原審卷第199頁反 面），並有和解書、匯款申請書等為據（見原審卷第32至36 、264頁） ，並兼衡被告甲○○學歷為高中畢業，作粗工， 月薪4萬5千元，經濟狀況勉持，被告戊○○高中畢業，從事 水電工作，月薪3萬5千元，經濟狀況尚可，被告丁○○學歷 為國中畢業，從事美髮，月薪2 萬餘元，經濟狀況尚可，被 告丙○○二專畢業，現任職警員，月薪7 萬元，經濟狀況小 康之智識程度、生活狀況等一切情狀，分別就甲○○處有期 徒刑8月，戊○○處有期徒刑1年，丁○○處有期徒刑6 月， 丙○○處有期徒刑1年4月。並敘明就被告丁○○部分諭知易 科罰金之折算標準。至於刑法第41條復於98年1 月21日經修 正，自98年9月1日起施行，惟本次修正係針對被判處6 月以 下有期徒刑及拘役確定之人，於執行時，本得聲請易科罰金 ，而未聲請易科罰金時，得改為聲請易服社會勞動，此乃檢 察官執行時所應處理之事項，非係刑法法律有變更，自毋庸 為新舊法之比較。被告丙○○前未曾因故意犯罪受有期徒刑 以上刑之宣告，素行尚稱良好，犯案前有正當之工作及穩定 之收入，其因一時失慮致罹刑典，犯後尚知所悔悟，且以逾 其所取得金錢之2 倍金額賠償被害人，並全數給付完畢，經 此偵審教訓，應知警惕而無再犯之虞，認所宣告之刑，以暫 不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定諭知緩刑 3 年，並依同法第74條第2項第4款規定，諭知被告丙○○應 向公庫支付20萬元，以啟自新。復敘明扣案如附表編號10所
示之黑色MOTOROLA廠牌行動電話1支（含門號0000000000SIM 卡1 張），係被告丙○○所有，供作與被害人乙○○、共犯 呂政生聯絡本案恐嚇取財犯行所用之物，業據其供承甚明（ 見原審卷第99頁反面、第255頁），爰依刑法第38條第1項第 2款之規定宣告沒收；另扣案之如附表編號3所示之被告丁○ ○之筆記本 1本，其內雖載有被害人之行動電話號碼（見偵 字第9268號卷一第76頁），惟尚有記載私人之記事及通訊資 料，亦據原審勘驗屬實，製有勘驗筆錄可考（見原審卷第72 頁），尚難認係被告丁○○所有專供犯罪所用之物；又扣案 之附表編號4所示之被告丙○○臺灣銀行存摺簿1本，雖係被 告丙○○所有，且其中98年 6月25日存入之現金30萬元係自 被害人處所取得之款項，惟被害人尚可依民事法律關係向被 告丙○○求償，而被告丙○○亦已賠償被害人100萬元 ，有 和解書、匯款申請書等供參（見原審卷第32至36頁），亦難 認該存摺係被告丙○○所有供本件犯罪所用或因犯罪所得之 物；再如附表編號1、2、5至9所示之扣案物，均與本案無涉 ，均不另為沒收之諭知。經核原審認事用法均無不合，量刑 亦屬妥適，應予維持。
八、檢察官循告訴人請求上訴，上訴意旨略以：被害人係在喪失 自由情形下，為財物交付，故被告等人應係犯強盜罪而非恐 嚇取財罪，另被告丙○○知法犯法，原審竟予被告丙○○緩 刑3年，被告戊○○僅賠償被害人5萬元且避不見面，原審量 刑過輕云云。被告戊○○上訴意旨略謂：其非主謀，原審處 有期徒刑1年，較之被告甲○○處有期徒刑8月、被告被告丙 ○○諭知緩刑3 年，量刑稍重，有違比例及平等原則云云。 惟按刑法上強盜罪與恐嚇取財之區別，係以被告對被害人施 用威嚇之程度為準，如其程度足以壓抑被害人意思自由，致 使不能抗拒而為財物之交付者，為強盜罪，反之如其程度尚 不足以壓抑被害人之意思自由，被害人並非不能抗拒或未達 於不能抗拒之程度，其交付財物與否，儘有自由斟酌之餘地 者，僅應成立恐嚇取財罪，其既遂、未遂之標準，又以被害 人是否因恐嚇而心生畏懼及已否交付財物為準，最高法院著 有79年度台上字第5023號判決可資參照。又強盜罪之行為人 不論係強取他人之物，或係逼令他人交付其物，必須與其強 制被害人至使不能抗拒之行為具有因果關係，方能構成強盜 罪，故若行為人客觀上雖有強暴或脅迫行為，但被害人之意 思自由並未因之喪失，在此狀況下，被害人係出於其他動機 ，竟自動交付其財物，則亦不能成立強盜罪。易言之，恐嚇 取財與強盜罪，二者就其同具有不法得財之意思，及使人交 付財物而言，固無異趣，但就被害人是否喪失意思自由，不
能抗拒言之，前者被害人尚有意思自由，後者被害人之意思 自由已被壓制，達於不能抗拒之程度，故恐嚇取財罪，其恐 嚇行為雖不以將來之惡害通知為限，即以目前之危害相加， 亦屬之。但必其強暴、脅迫手段，尚未使被害人達於不能抗 拒之程度始可，如其強暴、脅迫行為，已使被害人喪失意思 自由，達於不能抗拒之程度，即應構成強盜罪，而非恐嚇取 財罪。又強盜罪與恐嚇取財罪固以被害人是否因被告之加害 行為達於不能抗拒之程度為其主要區分標準，而審酌此情狀 ，自應以行為當時客觀時、地、人、物等情狀及被害人主觀 上之意識為斷（最高法院98年度台上字第4757號裁判意旨供 參）。經查：
(一)證人即被害人乙○○雖於警詢時證稱：「自稱莊女老公的人 （即被告戊○○）拿刀進來說要殺我，丙○○也在現場，之 後莊女老公就離開，丙○○和另外兩位姓呂的（即被告甲○ ○、共犯呂政生） 共三人押著我要簽本票，當時我簽了130 萬的本票兩張，簽好丙○○就開他的車子連同那兩位姓呂的 押著我去二重埔農會，解除定存，領了70萬元，之後才放我 走」、「自稱莊女老公將莊女帶離現場後返回，並拿一把菜 刀，刀口指著我，叫我簽本票，丙○○在現場看到此景並未 制止，然後呂姓兩兄弟一個站在我前面，一個站在我後面， 控制我行動不讓我離開，丙○○與呂姓兩兄弟就一直叫我簽 本票，之後該自稱莊女老公男子看到我已經遭控制，就先行 離開。」、「（你在丙○○所駕駛車上時，呂姓兄弟如何控 制你行動？）他們倆兄弟就坐在我兩邊，把我夾在中間，然 後丙○○駕駛車輛。」、「自稱莊女老公之男子離開現場約 10分鐘左右，丙○○與呂政生、甲○○逼著我簽立本票。」 、「當時丙○○叫我下車去農會領錢時，告訴我說領錢後將 錢拿至車上交給他，而當時呂政生、甲○○陪我到農會門口 等我，我自己進去農會定存解約，提領70萬元出來交付給丙 ○○。」等語（見他字第2463號卷一第26、30、32、41頁） ；指述被告戊○○拿菜刀逼其簽本票，呂政生兄弟有搭丙○ ○車挾持伊一起至農會領錢。嗣於偵查中則證述：被告戊○ ○有打伊臉部或胸部1、2下，力道不會很輕，但伊沒有受傷 ，被告戊○○拿刀作勢要殺伊，說伊亂搞他太太，菜刀沒有 架在伊的脖子上，因為被被告丙○○、甲○○、共犯呂政生 等人擋下來，被告戊○○約待在房間內1、2分鐘後就離開了 ，被告戊○○離開後， 共犯呂政生開口要伊拿500萬元，說 是要和解，伊一直要求不要那麼多錢，被告丙○○、甲○○ 在旁邊幫腔，講了很久， 共犯呂政生說最低200萬元，伊說 伊沒有那麼多錢，只有70萬元，共犯呂政生要伊簽本票，金
額為130萬元，被告丙○○就說要簽2 張，金額各為130萬元 ，談好後被告丙○○就開車載伊回家拿證件印章，伊自己下 車拿好證件後，又繼續前往農會，到農會後自己進入領錢， 領到錢後，就從車窗把錢交給被告丙○○，伊就自己從農會 走回家等語（見偵字第9268號卷二第175、176頁）。上開證 述，並未提及被告戊○○持刀逼其簽本票，且未言及呂政生 兄弟有偕同前往農會領錢。另乙○○於原審審理時結證稱： 「戊○○何時回來，是在你簽本票前還是後？我簽好之後， 他回來」、「（請問你知道丙○○是警察嗎？）知道。」、 「（既然是如此的話，丙○○到場時你不請丙○○請其他警 察幫你解圍？）我當時想法我怕別人知道。」、「（你剛剛 回答律師你給付兩百萬元給丙○○是因為怕人家知道，怕人 家知道，「人家」是否含有司法單位嗎？）不是，怕我鄰居 知道。」、「（為何你怕鄰居知道？）我有太太，我怕太太 知道。」、「（你到該督察室去，是因為你去陳情丙○○？ ）對。」、「（既然你願意簽本票且交付兩百萬元，你為何 要陳情丙○○？）因為我沒有拿到收據，怕他再拿一次。」 、「（你到督察室去陳情丙○○，你不會怕這件事情被人家 知道？）那時候已經很多人知道了，就不管了。」等語（見 原審卷第195、198頁）。其證述戊○○係於簽本票後才再回 來，且稱係怕別人知道，才同意付款。另參證人丙○○於原 審證稱：(問：戊○○第二次特刀進去套房時 ，你舅舅已經 將本票簽好了嗎？是」等語(原審卷第221頁反面) ，核與乙 ○○於原審證述相符，且被告戊○○係先帶丁○○離去，約 20分鐘後始返回套房，期間，呂政生等與乙○○已討論和解 事宜一段時間，應認被告戊○○持刀進套房時，乙○○已簽 好本票，自非受被告戊○○持刀逼迫而簽本票。且被告等人 事先已計劃合演「仙人跳」已如上述，證人丁○○於原審亦 證稱：我是透過戊○○跟我講要仙人跳，我當初剛關出來， 我就想說做做看，戊○○帶我去呂政生家，呂政生跟我談， 98年6月18日與戊○○沒有男女朋友關係等語( 原審卷第214 頁) ，被告戊○○於原審亦證稱：我回到乙○○出租套房， 是要演戲演像一點，讓乙○○知道(相信)丁○○是我老婆等 語 (原審卷第203頁)，則被告戊○○既係主動安排丁○○出 面誘引乙○○，且與丁○○並無男女朋友關係，丁○○與乙 ○○發生性關係亦屬計劃中事，戊○○假扮丁○○丈夫，亦 只是配合演出而已，目的只是要錢，並無打傷或置乙○○於 死地之必要，其縱有持菜刀至現場，究其目的，亦只是要演 得像一點而已，且立即被呂政生等人攔住而離開現場，自無 因被告戊○○持刀而致使不能抗拒之情事。另佐以被害人於
案發後近 5個月始向被告丙○○任職之新竹縣政府警察局督 察室陳情，訪談案由為「陳情人（指被害人）投訴本分局員 警丙○○代處理案件，拿走現金200萬元卻未處理」 等情， 有被害人於98年11月 4日在新竹縣政府警察局督察室製作之 訪問紀錄表1份在卷可考 （見他字第2463號卷一第26頁）， 並徵諸被害人於偵查中證述：「（你遭被告等人強迫簽下本 票，事後被告丙○○、呂政生帶你去農會領款，你為何不求 救？）我害怕被別人知道，而且我想本票已經簽了，錢還是 要付。」等語（見偵字第9268號卷二第177頁） 。可知，被 告戊○○雖有對被害人加諸身體上之暴力行為並出示菜刀等 利器，惟被害人並未受傷，且被告戊○○出示菜刀，已在乙 ○○簽本票之後。簽本票前，僅呂政生與被害人商討，甲○ ○在旁，丙○○則以乙○○親戚身分扮演和事佬角色，並非 參與威嚇之角色。又被害人係搭范政宏自用小客車離去，且 猶能獨自下車返家拿取存摺、印章，並單獨進入金融機構提 款，均非無逃跑求救之機會或可能，且被害人提領70萬元交 予被告丙○○後，被告丙○○等人已駕車離去，被害人顯已 知即將脫離被告丙○○等人之掌控，自有權決定報警，被害 人捨此而不為，嗣後並給付餘款130萬元予被告丙○○ ，難 認本件被害人給付財物已完全喪失意思決定之自由而達於不 能抗拒之程度，與強盜罪之構成要件有間。
(二)另按關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事 項，倘其量刑已以行為人之行為罪責為基礎，並斟酌刑法第 57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一 端，致明顯失出失入情形，上級審法院本不得單就量刑部分 遽指為不當或違法。本件被告戊○○事前參與多次謀議，扮 演丁○○老公，案發時毆打乙○○，並持菜刀作勢砍殺，參 與程度自較甲○○僅於案發之日到場充人頭為重，且事後戊 ○○雖與被害人和解，但僅支付部分款項，原審量處較重於 甲○○之刑，且未宣告緩刑，並無不當。至被告丙○○身為 警員，參與犯案固值非難，但其犯案部分動機係認被害人乙 ○○性好漁色，曾輕薄其妹，心生不滿，犯後自偵查中即主 動坦承犯行，有助於釐清案情，非無悔意，且經家人協助， 已賠償一百萬元，遠超過其犯罪所得，被告經此教訓，應知 警惕無再犯之虞，原審諭知附條件緩刑，經核尚無不當。又 被告戊○○固於原審和解後，僅付5 萬元，惟被害人乙○○ 同意分期支付，期限尚未屆滿，原審亦未以和解作為量刑之 依據，自不得以和解尚未全部履行，資為量刑應予加重之理 由。
(三)綜上，檢察官及被告戊○○上訴均無理由，均應予以駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官陳傳宗到庭執行職務。
中 華 民 國 99 年 11 月 10 日
刑事第十七庭 審判長法 官 王炳梁
法 官 黃雅芬
法 官 陳世宗
以上正本證明與原本無異。
被告不得上訴。
檢察官如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李佳穎
中 華 民 國 99 年 11 月 10 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
刑法第346條第1項
意圖為自己或第三人不法之所有，以恐嚇使人將本人或第三人之物交付者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科一千元以下罰金。
附表：
┌──┬───────────┬────┬───────┐
│編號│ 物品名稱 │ 數量 │ 所有人 │
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│1 │房屋租賃契約書 │ 1本 │ 戊○○ │
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│2 │記事本 │ 3本 │ 戊○○ │
├──┼───────────┼────┼───────┤
│3 │記事本 │ 1本 │ 丁○○ │
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│4 │臺灣銀行存摺簿 │ 1本 │ 丙○○ │
├──┼───────────┼────┼───────┤
│5 │空白商業本票 │ 1本 │ 丙○○ │
├──┼───────────┼────┼───────┤
│6 │SONY VAIO行動電話（含 │ 1支 │ 甲○○ │
│ │門號0000000000及091785│ │ │
│ │1546 SIM卡2張） │ │ │
├──┼───────────┼────┼───────┤
│7 │SOWA行動電話（含門號 │ 1支 │ 丁○○ │
│ │0000000000SIM卡1張） │ │ │
├──┼───────────┼────┼───────┤
│8 │I-PHONE行動電話（含門 │ 1支 │ 丁○○ │
│ │號0000000000SIM卡1張）│ │ │
├──┼───────────┼────┼───────┤
│9 │MOTOROLA行動電話（含門│ 1支 │ 戊○○ │
│ │號0000000000SIM卡1張）│ │ │
├──┼───────────┼────┼───────┤
│10 │SONY ERICSSON行動電話 │ 1支 │ 丙○○ │
│ │（含門號0000000000SIM │ │ │
│ │卡1張） │ │ │
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