卷第五頁），且被告甲○○於本院審理中原亦供述：「（ 問：提示偵卷第五頁，你說你跟Ａ女第一次是因為九十九 年五月二十五日Ａ女打你刊登在中國時報的電話因而認識 ，你們認識過程是否如此？）是，我們是這樣認識，並且 約在中壢火車站前的肯德雞。」等語（詳本院卷第一一五 頁背面），觀諸被害人Ａ女前揭證述，其自始僅見過甲○ ○一次，即係辦門號前往佳美旅館的那天等情，倘被告甲 ○○係九十九年五月二十五日前二週即與被害人Ａ女認識 ，又為何於警詢時及本院審理中為上開陳述？足見被告甲 ○○於嗣後翻異前詞，無非係因被告甲○○於上訴本院後 所為辯解為：係經Ａ女同意而與Ａ女發生性交，並非利用 其智能不足而性交云云，倘如被告甲○○先前所為供述係 第一天認識即與被害人Ａ女前往佳美旅館（被告甲○○先 前於警詢、偵查中所辯係有與被害人Ａ女於認識當天即前 往佳美旅館，惟因發現佳美旅館無ＫＴＶ設備即離去而未 發生性交云云，詳偵字第三二二五二號卷第六頁、偵緝字 第一三九三號卷第四三頁至第四四貢），即發生性交，顯 有違常情，始為如此辯解，是被告甲○○翻異前詞，自不 足採信。
２、被害人Ａ女申辦門號，係欲取得手機等情，業據被害人Ａ 女於偵查中結證在卷，內容已如前述，核與被告甲○○於 偵查中供稱：Ａ女說她要辦門號拿手機等語（詳偵緝字第 一三九三號卷第四九頁）一致，倘如被告甲○○所辯變賣 手機是Ａ女要求云云，又為何被害人Ａ女的確因此過戶二 個門號，均未取得任何手機反係由被告甲○○直接取得手 機變賣？又倘被害人Ａ女如係想要變賣手機始過戶門號， 又為何係由被告甲○○將自己所使用之門號移轉至被害人 Ａ女名下而無任何手機，卻要負擔被告甲○○前揭門號之 電話費？此等情節，顯違乎常情，業如前述，不足採信。 ３、被告甲○○雖辯稱：我在偵查中向檢察官說當天辦完手機 門號後，送Ａ女去中壢坐公車的途中，是以跟Ａ女說要到 附設有ＫＴＶ的旅館為由，邀Ａ女去唱ＫＴＶ，那是因為 直接跟檢察官說找女生去旅館休息怪怪的，事實上我是跟 Ａ女講要去休息云云，惟查被告甲○○非但於警詢時及偵 查中一致供述係以邀Ａ女去唱ＫＴＶ為由而進入佳美旅館 ，且於本院審理時，原亦係供述：我有帶她要去汽車旅館 唱ＫＴＶ等語（詳本院卷第三十頁背面），如係因於偵查 中直接跟檢察官說找女生去旅館休息怪怪的，事實上是跟 Ａ女說要去休息，又為何直至上訴本院審理時於準備程序 猶為上開供述，觀諸被告甲○○於警詢、偵查中之所以坦
承有與被害人Ａ女於認識當天以唱ＫＴＶ為由邀約被害人 Ａ女前往佳美旅館，係因當時所為辯解為：因發現佳美旅 館無ＫＴＶ設備即離去而未與Ａ女發生性交云云，於本院 審理時之所以否認以唱ＫＴＶ為由詐騙被害人Ａ女前往佳 美旅館，係因於本院審理時係坦承有與被害人Ａ女性交， 惟如供述以唱ＫＴＶ為由與被害人Ａ女進入佳美旅館，卻 直接與被害人Ａ女在佳美旅館內性交有違常情，始翻異前 供為前揭辯解，是被告陳威前揭辯解，自不足採信。 ４、被告甲○○又辯稱：要進行口交之前，我有叫Ａ女摸我的 生殖器，但Ａ女的確當時有縮手，而Ａ女縮手我還將我的 生殖器放入Ａ女口腔，那是因為我認為Ａ女縮手是害羞的 行為，我沒有利用Ａ女是智能障礙而對Ａ女性交云云。惟 被告甲○○當天係與被害人Ａ女第一天見面，二人並無任 何感情基礎，又被告甲○○並將自己使用之門號移轉至被 害人Ａ女名下目的係要被害人Ａ女支付前開門號之通話費 用，且亦未將手機交付予被害人Ａ女，被告甲○○當日已 經係利用被害人Ａ女智能障礙而為上開不利於被害人Ａ女 之行為，倘非利用被害人Ａ女智能障礙而對被害人Ａ女性 交，被害人Ａ女又怎可能會於初認識，且一般智識正常之 人可得知被告甲○○為上開不利益之行為下，猶同意與被 告甲○○性交？況被告甲○○如非係利用被害人Ａ女智能 障礙而對被害人Ａ女性交，則又為何要以唱ＫＴＶ為由， 誘騙被害人Ａ女前往佳美旅館？觀諸被告甲○○原於警詢 時及偵查中自始否認有與被害人Ａ女發生性交行為，並均 辯稱：因發現佳美旅館無ＫＴＶ設備即離開云云，倘被告 甲○○自始即係與被害人Ａ女有感情基礎徵得其同意而與 被害人Ａ女性交，又為何要於警詢、偵查中否認有與被害 人Ａ女性交？益見被告甲○○係利用Ａ女是智能障礙而對 Ａ女性交乙節極為明確，況被告甲○○自承：要進行口交 之前，有叫Ａ女摸其生殖器，Ａ女當時確有縮手等語，被 告甲○○於九十九年五月二十五日甫與被害人Ａ女認識即 以唱ＫＴＶ為由帶同被害人Ａ女前往佳美旅館，且於被告 甲○○口交之前，被害人Ａ女即行縮手，在無任何感情基 礎下，足見被告甲○○所辯：我認為Ａ女縮手是害羞的行 為云云，顯係畏罪圖免卸責之詞，不足採信；又被告甲○ ○雖供稱：口交之前，Ａ女的確有縮手等語，且被害人Ａ 女於原審審理時亦證述：我不喜歡被告，我不願意跟被告 做愛等語（詳侵訴字第三０號卷第三四頁背面），惟被害 人Ａ女於原審審理時復證稱：被告叫我自己脫衣服，我就 把衣服脫光，我知道被告脫去自己衣服，再叫我把衣服脫
光是要作那個，就是男生女生做愛，我脫去衣服有答應跟 被告做愛，但我不喜歡被告，又不願意跟他做愛，卻聽被 告的指示脫自己衣服是因為怕被告罵我等語（詳侵訴字第 三０號卷第三四頁、第三五頁），是尚難認被告甲○○係 對被害人Ａ女以強制性交之方式而涉犯刑法第二百二十二 條第一項第三款之對精神、身體障礙或其他心智缺陷之人 犯加重強制性交罪，一併敘明。
（六）末被告甲○○之選任辯護人於本院審理時，另以：被告跟 被害人認識的過程，包括辦門號及到電信公司等等整個過 程都相信被害人她的精神狀態是健全的，雖然被告知道被 害人有身心障礙手冊，但不知道其領的身心障礙手冊的原 因是因為精神方面的疾病，因被害人她一直沒有出庭，無 法證明其精神狀態，請鈞院判決被告無罪云云。然查被告 甲○○係明知被害人Ａ女係有智能障礙之心智缺陷女子等 情，業據被告甲○○於本院審理時已經供承：我知道Ａ女 是身心障礙的女子，且見過Ａ女之身心障礙手冊等語，並 經本院向桃園縣政府社會局函調被害人Ａ女申請身心障礙 手冊之情形，可知被告甲○○與被害人Ａ女碰面當日係持 有記載輕度智能障礙之身心障礙手冊，另佐以被告甲○○ 於偵查中亦供稱：我覺得Ａ女比較笨及遲鈍等語，及佳美 旅館櫃檯即證人邱金潭於偵查中結證稱：大約在九十九年 五、六月間，被告有與一名反應較遲緩的女子前來等語， 足證被告甲○○係明知被害人Ａ女係有智能障礙之心智缺 陷女子，且被害人Ａ女係有智能障礙之心智缺陷女子乙節 ，係極易讓人發現，況被告甲○○當天已先利用被害人Ａ 女智能障礙而將自己及他人使用之門號移轉至被害人Ａ女 名下，並以唱ＫＴＶ為由詐騙被害人Ａ女至佳美旅館等情 ，是選任辯護人前揭所辯，核與卷證資料不符，尚無從執 為有利於被告甲○○之認定。
（七）綜上所述，互核以參，被告甲○○及其選任辯護人所辯， 均不足採信，本件事證明確，被告甲○○乘機性交犯行堪 以認定，應予依法論科。
二、按稱性交者，謂非基於正當目的所為之以性器進入他人之性 器、肛門或口腔，或使之接合之行為，或以性器以外之其他 身體部分或器物進入他人之性器、肛門或使之接合之行為， 刑法第十條第五項定有明文。而被害人Ａ女為心智缺陷、身 心障礙之人，業如前述，被告甲○○佯以唱ＫＴＶ為由，邀 約被害人Ａ女至佳美旅館內，以生殖器進入被害人Ａ女口腔 ，令其口交，核其所為，係犯刑法第二百二十五條第一項之 對於女子利用其心智缺陷，不知抗拒而為性交罪。又被告甲
○○基於乘機性交之犯意，對被害人Ａ女親吻、撫摸胸部等 猥褻行為，乃為實行其性交行為之前階段行為，復於被害人 Ａ女為其進行口交後，嘗試將其生殖器放入被害人Ａ女陰道 內從事性交行為，惟未能得逞之部分，乃係基於同一乘機性 交之犯意而為之接續行為，均不另論罪。
三、原審詳為調查後認被告甲○○犯罪事證明確，適用刑法第二 百二十五條第一項，並審酌被告甲○○與被害人Ａ女係因購 買手機機會偶然認識，其明知被害人Ａ女係智障人士，卻不 加以扶助、憐惜或保護，竟為逞其一時之淫慾，利用被害人 Ａ女心智缺陷不知抗拒而令為口交行為，所為對於被害人Ａ 女之身心健康、人格發展創傷甚鉅，被告甲○○顯然欠缺尊 重他人身體及性自主權之觀念，實應非難；又利用被害人Ａ 女理解事理能力欠缺，以其名義申辦多支門號，致其受電信 公司催討帳款之累，行為至為可貲，且犯後否認犯行，態度 不佳，復狡飾圖卸，顯無自省或悔意，又迄未與被害人及其 家屬達成和解並取得其諒宥，並兼衡其犯罪之動機、手段、 素行、智識程度、生活狀況等一切情狀，乃量處被告甲○○ 有期徒刑三年四月等，經核原審認事用法及量刑，均無違誤 ，被告甲○○猶執前詞否認犯罪而提起上訴，均無理由，業 如前述，是被告甲○○上訴自應予以駁回。
四、末查被告甲○○及其選任辯護人於本院審理時，雖請求本院 再次傳喚被害人Ａ女到庭作證（詳本院卷第三一頁至第三一 頁背面），惟檢察官當庭即表示：被害人Ａ女於原審審理時 已經被告甲○○於原審中之辯護人進行交互詰問，原審審判 期日當天係被告甲○○經原審合法傳喚而未到庭，且嗣後並 經原審法院拘提，並非方才辯護人所稱法院沒有通知被告甲 ○○致未由被告甲○○當場進行詰問之情形不同等語（詳本 院卷第三一頁巾面），此觀諸被告甲○○於原審審理時的確 聲請傳喚被害人Ａ女到庭進行交互詰問卻經通知未到庭，並 經拘提可資證明（詳侵訴字第三０號卷第二二頁至第二七頁 、第四二頁至第四七頁），雖本院已經依被告甲○○之聲請 而傳喚被害人Ａ女到庭作證，第一次係指定於一０二年五月 一日傳訊被害人Ａ女到庭作證，然該次被告甲○○於一０二 年四月八日收受本院該次審判程序傳票，卻無正當理由未到 庭等情，有被告甲○○收受傳票之本院送達證書（詳本院卷 第五八頁）、本院一０二年五月一日刑事報到單及當日審判 筆錄（詳本院卷第七二頁至第七三頁）等在卷可稽，且觀諸 本院該次審判期日過後，被告甲○○當日並具狀表示：因為 今天早上為等人拿錢沒有趕上火車，並不是故意遲到云云（ 詳本院卷第八七頁），足證當日被害人Ａ女縱到庭作證，被
告甲○○亦無正當理由未到庭而無法對被害人Ａ女進行交互 詰問，嗣本院又再依被告甲○○之聲請於一０二年七月十七 日通知被害人Ａ女到庭作證而被害人Ａ女亦未到庭應訊，惟 觀諸「性侵害案件減少被害人重複陳述作業要點」第十七點 規定，法院應避免就同一事項重複傳訊被害人，且本件被告 甲○○犯行已臻明確，是被告甲○○及其選任辯護人前揭聲 請，核無必要，一併敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十八條，判決如主文。本案經檢察官邱美育到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 7 月 31 日
刑事第十三庭審判長法 官 蔡新毅
法 官 王美玲
法 官 曾淑華
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 黃惠君
中 華 民 國 102 年 7 月 31 日
附錄本案論罪科刑依據之法條：
中華民國刑法第225條
（乘機性交猥褻罪）
對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為性交者，處3年以上10年以下有期徒刑。對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為猥褻之行為者，處6月以上5年以下有期徒刑。
第1項之未遂犯罰之。