4條第1項前段、第2項、醫療法第82條及民法第188條規定 ，先位請求被告連帶給付原告78萬元及法定遲延利息，自 屬無據。
⒊次按醫療契約係受有報酬之勞務契約，其性質類似有償之 委任關係，依民法第535條後段規定，醫院應負善良管理 人之注意義務，亦即依當時醫療水準，對病患履行診斷或 治療之義務，故其履行輔助人之醫師或其他醫療人員於從 事診療時，如已具當時醫療水準且未欠缺善良管理人之注 意者，即無債務不履行損害賠償責任之可言。本件被告新 樓醫院之履行輔助人即被告陳維利，於診療原告之過程中 ，並未欠缺醫療上必要之注意，業如前述，被告新樓醫院 於醫療契約之債務履行，即未欠缺善良管理人之注意，其 就原告所受系爭難以癒合情形之結果，自不負債務不履行 之損害賠償責任。故原告本於債務不履行之法律關係，備 位請求被告新樓醫院給付78萬元及法定遲延利息，亦屬無 據。
五、綜上所述，原告依侵權行為之法則，先位請求被告連帶給付 78萬元，及自103年6月19日起至清償日止，按週年利率百分 之5計算之利息；及依債務不履行之法律關係，備位請求被 告新樓醫院給付78萬元，及自103年6月19日起至清償日止， 按週年利率百分之5計算之利息，均無理由，應予駁回。又 原告之訴既經駁回，其假執行之聲請亦失所附麗，爰併予駁 回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及攻擊防禦方法，經 本院審酌後，認均不影響本件判決結果，爰不一一論述，併 此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 106 年 1 月 13 日
民事第二庭 法 官 余玟慧
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 106 年 1 月 16 日
書記官 李俊宏