102 年9 月18日贈與契約書附卷可查（見前揭卷第21頁至 第23頁）；而原告壬○○、己○○、庚○○委託律師，於 104 年6 月15日以德周律字第000000000 號函終止系爭不 動產之借名登記契約等情，亦有大德聯合法律事務所前開 函存卷足憑（見前揭卷第20頁），且均為兩造不爭執（見 本院卷第30頁反面至第31頁）。本件原告主張依民法第76 7 條第1 項中段、第821 條、第828 條第2 項準用第 821 條，及類推適用第541 條第1 項、第2 項規定，請求塗銷 被告4 人系爭不動產繼承登記，並請求被告丁○○、乙○ ○、戊○○協同辦理登記所有權登記為被告丁○○、乙○ ○、戊○○及原告等人公同共有等語，自屬有據，應予准 許。
㈣原告提起本件訴訟之請求權，並未罹於時效： 1.被告甲○○、丁○○及乙○○辯稱：依原告主張，其權利 係繼承自丙○○，繼承登記原因發生日期為99年7 月23日 ，此乃屬於繼承回復請求權，而非民法第767 條所有權回 復請求權。系爭不動產係辛○○生前買賣登記，原告於丙 ○○死亡前，被告等已經辦理繼承登記之事實存在，為原 告所知悉，從原告所提之書狀可證，原告於99年7 月23日 丙○○死亡時，即可依繼承人身分行使繼承回復請求權， 故本案繼承回復請求權時效起算點應於99年7 月23日起算 ，而非104 年6 月10日，本件聲明於104 年8 月27日提出 ，已超過5 年，逾民法第1146條繼承回復請求權時效，應 予駁回等語。
2.按繼承權被侵害者，被害人或其法定代理人得請求回復之 ；前項回復請求權，自知悉被侵害之時起，2 年間不行使 而消滅；自繼承開始時起逾10年者亦同，民法第1146條定 有明文。又民法第1146條第2 項之規定，係指繼承權有被 侵害，或知悉其被侵害之事實為其前提而言，倘繼承人有 數人，在分割遺產前基於事實需要，互推一人管理公同共 有之遺產，並同意用該一人名義登記，則其情形既無所謂 繼承權被侵害，即不生該條項所定回復時效適用之問題（ 最高法院48年台上字第782 號判例意旨參照）。繼承權係 指繼承人包括的承繼被繼承人之財產上權利義務之地位， 故繼承權係一種包括的權利，非存在於各別特定遺產之上 ，故數繼承人對於已繼承取得之特定遺產，雖享有公同共 有權，究不能就此特定遺產謂有繼承權，從而繼承人對於 因繼承而取得之權利即係基於繼承權而取得之結果，要非 繼承權本身，是倘對繼承權之有無有所爭執，自應以繼承 權為標的，要與繼承之財產無涉（最高法院83年度台上字
第655 號判決意旨參照）。
3.查本件原告係就系爭不動產請求確認如訴之聲明第1 項之 公同共有關係存在，及請求如訴之聲明第2 項之塗銷所有 權移轉登記，並回復登記為公同共有，已如前述。足認原 告本件訴訟，係就丙○○之特定遺產即系爭不動產而為請 求，並非對其等繼承權之有無有所爭執，是其訴訟顯非以 繼承權為標的，揆諸前開說明，應無所謂繼承權被侵害情 事，即不生民法第1146條第2 項所定回復時效適用之問題 。此外，復無證據證明原告本件請求權已罹於時效，或已 逾除斥期間，被告亦未舉證證明，以實其說，故被告甲○ ○、丁○○及乙○○辯稱本件訴訟之繼承回復請求權已罹 於時效云云，應屬無據，不足採信。
六、綜上所述，原告請求確認系爭不動產為原告壬○○、己○○ 、庚○○、追加原告子○○與被告丁○○、乙○○、戊○○ 公同共有，及依民法第767 條第1 項中段、第821 條、第82 8 條第2 項準用第821 條、第541 條第1 項、第2 項規定， 請求塗銷被告4 人系爭不動產繼承登記，並請求被告丁○○ 、乙○○、戊○○協同辦理登記所有權登記為被告丁○○、 乙○○、戊○○及原告等人公同共有，為有理由，應予准許 。
七、原告雖陳明願供擔保請准宣告假執行，惟按得為宣告假執行 之判決，以適於執行者為限，諸如確認判決、形成判決以及 給付判決中關於夫妻同居之判決、命被告為意思表示之判決 等，按其性質即屬不適於強制執行者，當不得為假執行之宣 告。經核本判決主文第1 項係確認判決、第2 項係形成判決 及命被告為一定意思表示之給付判決，揆諸前揭說明，不得 為假執行之宣告。據上，原告聲請假執行，於法不合，應予 駁回。
八、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊、防禦方法及證據資料， 經本院審酌後，核與判決結果不生影響，爰不另一一論述。九、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條、 第85條第1 項，判決如主文。
中 華 民 國 104 年 12 月 30 日
民事第七庭 法 官 詹慶堂
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 104 年 12 月 30 日
書記官 李云馨
附表：
一、土地
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│編│ 土 地 坐 落 │地│面 積│權利範圍 │
│ ├───┬────┬───┬──┬──┤ ├────┤ │
│號│縣 市│鄉鎮市區│ 段 │小段│地號│目│平方公尺│ │
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│ 1│臺北市│中山區 │正義段│三 │268 │建│1,554 │100000分之1052│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│ 2│臺北市│中山區 │正義段│三 │262 │建│494 │100000分之1 │
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二、建物
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│編│建號│基 地 坐 落│建築式樣│建物面積（平方公尺） │權利範圍 │
│ │ ├───────┤、主要建├────────┬─────┤ │
│ │ │建 物 門 牌│築材料及│層次及層次面積 │附屬用途及│ │
│號│ │ │房屋層數│ │面積 │ │
├─┼──┼───────┼────┼────────┼─────┼─────┤
│１│4201│臺北市中山區正│鋼筋混凝│第15層，79.86 │陽台：7.84│全部 │
│ │ │義段三小段268 │土造，15│ │雨遮：2.94│ │
│ │ │、262 地號 │層樓房 │ │ │ │
│ │ ├───────┤ │ │ │ │
│ │ │臺北市中山區中│ │ │ │ │
│ │ │山北路1 段83巷│ │ │ │ │
│ │ │36號15樓 │ │ │ │ │
│ ├──┼───────┴────┴────────┴─────┴─────┤
│ │備考│共有部分： │
│ │ │正義段三小段4206建號，3120.37 平方公尺，權利範圍10000 分之106 │
│ │ │正義段三小段4207建號，1253.71 平方公尺，權利範圍10000 分之74 │
│ │ │正義段三小段4209建號，4333.59 平方公尺，權利範圍100000分之8 │
│ │ │（含車位編號地下一層99號，權利範圍100000分之8） │
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